BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC CÔNG NGHỆ TP HỒ CHÍ MINH KHĨA LUẬN TỐT NGHIỆP PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI Ngành: LUẬT KINH TẾ Giảng viên hướng dẫn: PGS TS Bành Quốc Tuấn Sinh viên thực hiện: Huỳnh Thị Khánh Linh MSSV: 1411270716 Lớp: 14DLK09 TP Hồ Chí Minh, năm 201 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC CƠNG NGHỆ TP HỒ CHÍ MINH KHĨA LUẬN TỐT NGHIỆP PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI CĨ YẾU TỐ NƯỚC NGỒI Ngành: LUẬT KINH TẾ Giảng viên hướng dẫn: PGS TS Bành Quốc Tuấn Sinh viên thực hiện: Huỳnh Thị Khánh Linh MSSV: 1411270716 Lớp: 14DLK09 TP Hồ Chí Minh, năm 2018 LỜI CẢM ƠN Lời em xin chân thành gửi lời cảm ơn đến thầy cô trường Đại học Công nghệ Thành phố Hồ Chí Minh (HUTECH), đặc biệt Ban Chủ nhiệm khoa Luật giảng dạy truyền đạt cho em kiến thức quý báu suốt trình học tập trường Em xin chân thành cảm ơn PGS TS Bành Quốc Tuấn – giảng viên trực tiếp hướng dẫn em thời gian thực khóa luận Thầy tận tình hướng dẫn em hồn thành tốt khóa luận tốt nghiệp Trong suốt trình nghiên cứu q trình thực khóa luận, với thời gian kinh nghiệm hạn chế, khóa luận khơng thể tránh sai sót Em mong nhận bảo, đóng góp ý kiến thầy để em có điều kiện bổ sung, học hỏi kinh nghiệm, phục vụ cho công việc sau Em xin chân thành cảm ơn! LỜI CAM ĐOAN Tôi tên: Huỳnh Thị Khánh Linh, MSSV: 1411270716 Tôi xin cam đoan số liệu, thông tin sử dụng khóa luận tốt nghiệp thu thập từ nguồn thực tế, sách báo khoa học chun ngành (có trích dẫn đầy đủ theo qui định); Nội dung khóa luận kinh nghiệm thân rút từ trình nghiên cứu, KHƠNG SAO CHÉP từ nguồn tài liệu, báo cáo khác Nếu sai sót tơi xin hồn toàn chịu trách nhiệm theo quy định Nhà trường pháp luật Sinh viên Huỳnh Thị Khánh Linh MỤC LỤC Trang LỜI MỞ ĐẦU 1 Lý chọn đề tài Tình hình nghiên cứu Đối tượng phạm vi nghiên cứu Phương pháp nghiên cứu Bố cục khóa luận CHƯƠNG 1: KHÁI QUÁT VỀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI 1.1 Khái niệm, đặc điểm hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi 1.1.1 Khái niệm hợp đồng thương mại có yếu tố nước 1.1.2 Đặc điểm hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi 11 1.2 Nguồn luật điều chỉnh hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi 19 1.2.1 Điều ước quốc tế 20 1.2.2 Tập quán pháp quốc tế 23 1.2.3 Pháp luật quốc gia 25 1.3 Vấn đề xác định luật áp dụng hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi theo pháp luật giới 26 1.3.1 Theo điều ước quốc tế 26 1.3.2 Theo pháp luật nước 31 CHƯƠNG 2: NỘI DUNG ĐIỀU CHỈNH CỦA PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI CĨ YẾU TỐ NƯỚC NGỒI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM 38 2.1 Xác định luật điều chỉnh hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi Việt Nam 38 2.1.1 Giải xung đột tư cách pháp lý chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng 38 2.1.2 Giải xung đột hình thức hợp đồng 39 2.1.3 Giải xung đột xác định thời điểm địa điểm giao kết hợp đồng trường hợp hợp đồng giao kết phương pháp gián tiếp 40 2.1.4 Giải xung đột quyền nghĩa vụ bên hợp đồng 41 2.1.5 Giải xung đột xác định thời điểm chuyển quyền sở hữu chuyển rủi ro hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 42 2.2 Vấn đề chọn luật điều chỉnh hợp đồng thương mại có yếu tố nước Việt Nam 42 2.2.1 Lý luận chung chọn luật áp dụng hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi 42 2.2.2 Quyền thỏa thuận chọn luật theo điều ước quốc tế mà Việt Nam tham gia 46 2.2.3 Thực tiễn kiến nghị 48 KẾT LUẬN 52 TÀI LIỆU THAM KHẢO 53 LỜI MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài Hợp đồng thương mại loại hợp đồng sử dụng phổ biến hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, công ty Nội dung hợp đồng đóng vai trị quan trọng việc xây dựng hành lang pháp lý đảm bảo cho việc mua bán, việc giao thương doanh nghiệp, công ty với thuận lợi bền vững Đặc biệt từ Việt Nam gia nhập Tổ chức Thương mại Thế giới – WTO (2007), từ hoạt động thương mại có nhiều thay đổi đáng kể theo chiều hướng tích cực, hoạt động mua bán hàng hóa diễn thường xun, hợp đồng thương mại, đặc biệt hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi xem trọng Hợp đồng chứng quan trọng cho tồn mối quan hệ mua bán phát sinh tranh chấp Tuy nhiên, hầu hết quy định hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi nằm rải rác nhiều văn pháp luật khác nhau, chưa có văn pháp luật quy định chi tiết vấn đề để thuận lợi cho việc mua bán hàng hóa người Việt Nam người nước ngồi Khóa luận “Pháp luật điều chỉnh hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi” nghiên cứu khái quát hợp đồng thương mại có yếu tố nước nội dung điều chỉnh pháp luật hành theo pháp luật Việt Nam Từ đưa nhìn khái qt hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi nguồn luật điều chỉnh để giải tranh chấp phát sinh trình tham gia ký kết thực hợp đồng, để bảo vệ quyền lợi ích đáng bên hợp đồng Tình hình nghiên cứu Mặc dù từ trước đến có nhiều viết, tạp chí, luận án, luận văn nghiên cứu vấn đề xoay quanh hợp đồng, nhiên chưa có cơng trình nghiên cứu trực tiếp đề cập đến hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi Liên quan đến hợp đồng có yếu tố nước ngồi, có số cơng trình nghiên cứu, ví dụ như: - Bành Quốc Tuấn (2012), “Hoàn thiện quy định quyền thỏa thuận chọn luật áp dụng cho hợp đồng dân có yếu tố nước ngồi”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp (1 + 2), tr 73-77 - Bành Quốc Tuấn (2012), “Quyền thỏa thuận lựa chọn Tòa án giải tranh chấp dân có yếu tố nước ngồi”, Tạp chí khoa học Đại học quốc gia Hà Nội – Luật học T 28 (03), tr 169-179 - Đỗ Văn Đại: “Tư pháp quốc tế vấn đề dẫn chiếu lĩnh vực hợp đồng”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 10/2003, tr.69 Khóa luận tiếp tục nghiên cứu hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi, từ giúp cho việc ký kết, thực hợp đồng diễn suông sẻ tuân thủ quy định pháp luật Đối tượng phạm vi nghiên cứu Trong khóa luận tập trung nghiên cứu hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi, trọng tâm nghiên cứu quy định Bộ luật Dân (2015) pháp luật áp dụng quan hệ dân có yếu tố nước ngồi, quy định chung Luật Thương mại (2005) Tư pháp quốc tế vấn đề lựa chọn luật điều chỉnh hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi Việt Nam Phương pháp nghiên cứu - Phương pháp phân tích tổng hợp lý thuyết: Phân tích mảng vấn đề lớn, phức tạp thành phần nhỏ để nghiên cứu chuyên sâu, sau tổng hợp nhận xét bao quát chung toàn vấn đề - Phương pháp diễn dịch quy nạp: Đề tài từ vấn đề chung đến vấn đề riêng, từ tượng riêng lẻ đến chung - Phương pháp so sánh: Đưa so sánh quy định pháp luật cũ khái niệm hợp đồng, quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngoài,… luật để thấy rõ quy định thay đổi qua thời gian, tác động kinh tế, đồng thời so sánh quy định pháp luật Việt Nam với quy định nước để đưa kết luận khái qt Tuy nhiên, để hồn thành tốt khóa luận, phương pháp thực cách riêng lẻ mà phải sử dụng phối hợp, bổ sung cho Bố cục khóa luận Khóa luận ngồi phần mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo, nội dung khóa luận gồm chương: - Chương 1: Khái quát hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi; - Chương 2: Nội dung điều chỉnh pháp luật hành hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi theo pháp luật Việt Nam CHƯƠNG 1: KHÁI QUÁT VỀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI CĨ YẾU TỐ NƯỚC NGỒI 1.1 Khái niệm, đặc điểm hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi 1.1.1 Khái niệm hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi *Khái niệm hợp đồng Trên giới, hợp đồng chế định pháp lý lâu đời Vai trò vị trí hợp đồng ngày khẳng định hệ thống pháp luật giới Ngay từ trao đổi hàng hóa xuất xã hội lồi người hợp đồng đóng vai trị chuẩn mực, định hướng cách xử cho bên tham gia quan hệ nhằm đảm bảo cho vận động hàng hóa – tiền tệ diễn nhanh chóng hiệu Ngày nay, kinh tế ngày phát triển, xã hội văn minh phần lớn quan hệ xã hội điều chỉnh hợp đồng, chế định hợp đồng coi trọng hoàn thiện Trong hệ thống pháp luật quốc gia giới, chế định hợp đồng ln đóng vai trị trung tâm lẽ hàng hóa, dịch vụ tự chuyển dịch thị trường tự thể ý chí bên phải tơn trọng sở quy định pháp luật Theo Bành Quốc Tuấn1 hợp đồng bảo đảm thi hành có hiệu lực pháp lý theo quy định hầu hết hệ thống pháp luật giới đáp ứng yêu cầu sau: - Hợp đồng phải thể tự ý chí bên tham gia ký kết; - Người giao kết hợp đồng phải có đầy đủ lực hành vi; - Các thỏa thuận hợp đồng phải phù hợp với quy định pháp luật Vì vậy, hợp đồng thành lập cách hợp pháp có hiệu lực pháp luật bên giao kết Đây nguyên tắc thừa nhận chung giới Sau hợp đồng thành lập với đầy đủ yếu tố hợp đồng có hiệu lực ràng buộc pháp luật, bên bắt buộc phải thực cam kết hợp đồng, vi phạm dẫn đến trách nhiệm mà bên vi phạm phải Xem: Bành Quốc Tuấn (2017), Giáo trình Tư pháp quốc tế - Đại học Cơng nghệ Thành phố Hồ Chí Minh, NXB Chính trị quốc gia thật, tr 472+473 Nếu bên khơng thỏa thuận chọn luật pháp luật nước có mối liên hệ gắn bó với hợp đồng áp dụng, ví dụ: Khoản Điều 683 Bộ luật Dân năm 2015: “Pháp luật nước sau coi pháp luật nước có mối liên hệ gắn bó với hợp đồng: a) Pháp luật nước nơi người bán cư trú cá nhân nơi thành lập pháp nhân hợp đồng mua bán hàng hóa; b) Pháp luật nước nơi người cung cấp dịch vụ cư trú cá nhân nơi thành lập pháp nhân hợp đồng dịch vụ; c) Pháp luật nước nơi người nhận quyền cư trú cá nhân nơi thành lập pháp nhân hợp đồng chuyển giao quyền sử dụng chuyển nhượng quyền sở hữu trí tuệ; d) Pháp luật nước nơi người lao động thường xuyên thực công việc hợp đồng lao động Nếu người lao động thường xuyên thực công việc nhiều nước khác không xác định nơi người lao động thường xun thực cơng việc pháp luật nước có mối liên hệ gắn bó với hợp đồng lao động pháp luật nước nơi người sử dụng lao động cư trú cá nhân thành lập pháp nhân; đ) Pháp luật nước nơi người tiêu dùng cư trú hợp đồng tiêu dùng.” 2.1.4 Giải xung đột quyền nghĩa vụ bên hợp đồng Đối với vấn đề quyền nghĩa vụ bên quan hệ hợp đồng, hệ thuộc luật bên ký kết hợp đồng lựa chọn ưu tiên để xác định luật áp dụng Cách giải ghi nhận nhiều điều ước quốc tế đa phương pháp luật quốc gia Tại Việt Nam, hệ thuộc luật bên ký hợp đồng lựa chọn quy định nhiều văn pháp luật để giải xung đột quyền nghĩa vụ bên hợp đồng (Điều 683 Bộ luật Dân năm 2015 ).41 41 Bành Quốc Tuấn (2017), Giáo trình Tư pháp quốc tế - Đại học Cơng nghệ Thành phố Hồ Chí Minh, NXB Chính trị quốc gia thật, tr.483+484 41 2.1.5 Giải xung đột xác định thời điểm chuyển quyền sở hữu chuyển rủi ro hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Vấn đề giải xung đột quyền nghĩa vụ bên hợp đồng việc mua bán hàng hóa quốc tế nội dung bản, hợp đồng mua bán gắn liền với vấn đề chuyển quyền sở hữu tài sản mua bán Hiện chưa có điều ước quốc tế hay tập quán quốc tế quy định thống thời điểm chuyển quyền sở hữu hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nói riêng, hợp đồng thương mại quốc tế nói chung, nên pháp luật quốc gia ưu tiên áp dụng bên thỏa thuận áp dụng cho hợp đồng trường hợp bên không thỏa thuận chọn luật áp dụng thỏa thuận chọn luật khơng chấp nhận pháp luật áp dụng luật áp dụng điều chỉnh quyền nghĩa vụ bên quan hệ hợp đồng Về xác định thời điểm chuyển rủi ro, nước xây dựng quy phạm thực chất thống điều ước quốc tế đa phương Điển hình Cơng ước Liên hiệp quốc Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (Cơng ước Viên 1980) Cụ thể, chương IV Công ước Viên 1980 quy định cụ thể thời điểm chuyển rủi ro Ngồi ra, cịn giải tập quán thương mại quốc tế Incorterm 2010 2.2 Vấn đề chọn luật điều chỉnh hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi Việt Nam 2.2.1 Chọn luật áp dụng hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi Xuất phát từ nguyên tắc tự thỏa thuận quan hệ hợp đồng, pháp luật nước thừa nhận luật áp dụng cho nội dung hợp đồng có yếu tố nước trước tiên luật bên tham gia quan hệ hợp đồng thỏa thuận lựa chọn.Tuy nhiên, lựa chọn phải đáp ứng điều kiện hệ thống pháp luật đặt Trong hợp đồng có yếu tố nước ngồi, đặc biệt hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, thấy nội dung ghi nhận tương tự với hợp đồng dân nước chủ thể, đối tượng, quyền nghĩa vụ bên,… cịn xuất điều khoản chọn luật áp dụng Thỏa thuận lựa chọn luật áp dụng hệ thuộc để giải xung đột pháp luật tư pháp quốc tế thực tế phổ biến mà bên tham gia hợp đồng tiến hành trình ký kết, thực hợp đồng Nó nguyên tắc 42 thừa nhận rộng rãi pháp luật nhiều nước, điều ước quốc tế áp dụng phổ biến thực tiễn ký kết thực hợp đồng có yếu tố nước ngồi Thậm chí, có quan điểm cho quy định mang tính chất quốc tế “chưa thấy pháp luật nước quy định khác”.42 Điều thể tôn trọng quyền tự thỏa thuận bên chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng Đồng thời, bảo đảm quyền lợi phù hợp với mong muốn bên hợp đồng Bên cạnh đó, việc quy định bên tham gia quan hệ hợp đồng có quyền thỏa thuận lựa chọn pháp luật áp dụng thể xu phát triển tất yếu tư pháp quốc tế “chúng ta đối xử với pháp luật nước ngồi ngang tầm quan trọng với luật nước” nhằm thúc đẩy phát triển mạnh mẽ quna hệ dân sự, thương mại quốc tế, góp phần thực sách hội nhập kinh tế quốc tế quốc gia.43 Tuy nhiên, mặt lý luận, quyền tự thỏa thuận phải bị giới hạn khuôn khổ pháp luật ấn định giới hạn hệ thống pháp luật đặt Nhìn chung, pháp luật nước có quy định tương đối cụ thể nội dung liên quan đến quyền thỏa thuận lựa chọn luật áp dụng cho hợp đồng Điều thể quy phạm cụ thể pháp luật điều kiện để quyền thỏa thuận chọn luật áp dụng xem hợp pháp Nói cách khác, đáp ứng điều kiện pháp luật thỏa thuận lựa chọn chấp nhận áp dụng cho hợp đồng mà bên muốn chọn luật điều chỉnh Về bản, điều kiện chọn luật44 bao gồm: + Phạm vi vấn đề mà bên tham gia quan hệ hợp đồng phép lựa chọn luật áp dụng Nói cách khác, phạm vi giới hạn quyền thỏa thuận lựa chọn luật áp dụng pháp luật ấn định Pháp luật nước quy định cụ thể phạm vi vấn đề mà bên quyền thỏa thuận lựa chọn luật áp dụng Những vấn đề ngồi phạm vi trên, bên khơng phép thoả thuận lựa chọn luật áp dụng mà phải tuân theo điều chỉnh hệ thống pháp luật bắt buộc áp dụng cho hợp đồng có yếu tố nước ngồi Phạm vi lựa chọn luật áp dụng rộng hay hẹp tùy theo quy định pháp luật nước đa số 42 Đỗ Văn Đại (2013), “Tư pháp quốc tế vấn đề dẫn chiếu lĩnh vực hợp đồng”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 10/2013, tr.69 43 Nguyễn Bá Diến, Giáo trình Luật thương mại quốc tế, NXB Đại học quốc gia Hà Nội Bành Quốc Tuấn (2017), Giáo trình Tư pháp quốc tế - Đại học Công nghệ Thành phố Hồ Chí Minh, NXB Chính trị quốc gia thật, tr 485-508 44 43 pháp luật nước đặt giới hạn phạm vi Hơn nữa, hợp đồng có vấn đề khơng thể để bên chủ thể lựa chọn luật áp dụng liên quan đến trật tự cơng cộng, tính hợp pháp hợp đồng, bảo đảm khả kiểm soát Nhà nước quan hệ hợp đồng Chẳng hạn, vấn đề lực, chủ thể tham gia ký kết hợp đồng, điều kiện có hiệu lực hợp đồng… Như vậy, vấn đề mà pháp luật cho phép lựa chọn luật áp dụng quyền thỏa thuận lựa chọn luật áp dụng bên công nhận Tuy nhiên, số trường hợp cụ thể, kể phạm vi vấn đề pháp luật cho phép bên thỏa thuận lựa chọn luật áp dụng quyền thỏa thuận bị hạn chế, tức bên không phép thỏa thuận lựa chọn luật áp dụng như: Khi hợp đồng liên quan đến bất động sản diện nước pháp luật nước thường có khuynh hướng hạn chế bên thỏa thuận chọn luật nước khác áp dụng cho hợp đồng, mà quy định bên phải áp dụng nước để điều chỉnh quan hệ hợp đồng, điều khoản bảo lưu trật tự công cộng thường vận dụng để từ chối áp dụng luật mà bên thỏa thuận lựa chọn áp dụng cho hợp đồng Những điều kiện cụ thể mà bên chủ thể hợp đồng phải tuân thủ để đảm bảo hệ thống pháp luật lựa chọn hợp pháp phạm vi vấn đề mà pháp luật nước cho phép thoả thuận lựa chọn luật áp dụng Cụ thể, bên thỏa thuận lựa chọn luật áp dụng cho vấn đề hợp đồng phép thỏa thuận lựa chọn luật áp dụng lựa chọn phải đáp ứng điều kiện cụ thể hệ thống pháp luật đặt Những điều kiện có khác quy định pháp luật nước Chẳng hạn, điều kiện hình thức thỏa thuận chọn luật, thời điểm thực việc thỏa thuận chọn luật, nguồn hệ thống pháp luật lựa chọn, luật lựa chọn luạt áp dụng cho phần hợp đồng áp dụng cho toàn hợp đồng… Tuân thủ tất điều kiện bảo đảm cho hệ thống pháp luật bên thỏa thuận lựa chọn áp dụng vào hợp đồng cách hợp pháp Bên cạnh quy định pháp luật điều kiện chọn luật cần phải tuân thủ, bên tham gia quan hệ hợp đồng phải ý đến sở pháp lý để xác định điều kiện chọn luật hợp pháp không hợp pháp Nghĩa là, cần xem xét tính hợp pháp hệ thống pháp luật bên thỏa thuận lựa chọn áp dụng cho hợp đồng cần phải vào luật pháp nước Câu hỏi liên quan đến vấn đề thuộc lĩnh vực pháp luật điều chỉnh 44 quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngồi xác định thẩm quyền giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng có yếu tố nước ngồi Tranh chấp hợp đồng có yếu tố nước ngồi giải quan tài phán nước quan tài phán nước khác Về nguyên tắc, quan nhà nước có thẩm quyền giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng áp dụng quy định pháp luật tư pháp quốc tế nước để giải vụ việc Như vậy, sở để xác định tính hợp pháp thỏa thuận chọn luật áp dụng, hay sở để xem xét luật lựa chọn thỏa mãn điều kiện chọn luật hay chưa tư pháp quốc tế nước có quan tài phán có thẩm quyền giải vụ tranh chấp phát sinh từ hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi Tranh chấp hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi giải theo nhiều phương thức khác Do đó, xem xét tính hợp pháp thỏa thuận chọn luật áp dụng cần phải đặt gắn kết với phương thức giải tranh chấp: + Trường hợp quan giải tranh chấp Trọng tài: Pháp luật nước, điều ước quốc tế trọng tài, quy tắc tố tụng trọng tài tổ chức trọng tài giới Hay hiệp định thương mại song phương, đa phương có quy định cho phép, khuyến khích bên chủ thể thỏa thuận luật áp dụng cho hợp đồng có yếu tố nước ngồi sử dụng đường giải tranh chấp trọng tài Tuy nhiên, hệ thống pháp luật lựa chọn khơng có nghĩa tự mà phải tuân thủ quy định pháp luật nước, điều ước quốc tế có liên quan Chẳng hạn, khoản Điều 33 Quy chế tố tụng trọng tài Ủy ban Pháp luật thương mại quốc tế Liên Hiệp quốc (UNCITRAL) quy định: “Hội đồng trọng tài phải áp dụng luật mà bên lựa chọn áp dụng cho nội dung tranh chấp”; Tương tự, khoản Điều 14 Luật Trọng tài thương mại năm 2010 quy định: “Đối với tranh chấp có yếu tố nước ngồi, Hội đồng Trọng tài áp dụng pháp luật bên lựa chọn” Như vậy, thỏa thuận lựa chọn trọng tài có thẩm quyền giải tranh chấp nước, bên chủ thể hợp đồng cần phải xem xét quy định pháp luật nước đó, điều ước quốc tế mà nước thành viên có liên quan quy tắc trọng tài trung tâm trọng tài áp dụng để biết pháp luật mà họ thỏa thuận lựa chọn áp dụng có đáp ứng điều kiện chọn luật hay không Trường hợp quan giải tranh chấp Tòa án: Về nguyên tắc, tịa án có thẩm quyền giải tranh chấp lựa chọn luật áp dụng để điều chỉnh vấn đề có liên quan đến q trình giải tranh chấp Như vậy, quy định 45 pháp luật quốc gia điều kiện thỏa thuận chọn luật áp dụng nơi có tịa án có thẩm quyền giải tranh chấp sở pháp lý để xem xét tính hợp pháp hệ thống pháp luật bên thỏa thuận lựa chọn áp dụng Các quy định điều kiện thỏa thuận chọn luật pháp luật nước khác khác Vì vậy, hệ thống pháp luật thỏa thuận lựa chọn chấp nhận nước lại khơng chấp nhận nước khác Điều đòi hỏi bên chủ thể thỏa thuận lựa chọn áp dụng pháp luật nước định cho hợp đồng phải tìm hiểu cách đầy đủ tư pháp quốc tế nước có tịa án có thẩm quyền giải tranh chấp liên quan đến hợp đồng có yếu tố nước ngồi Phân tích mối liên hệ quan có thẩm quyền giải tranh chấp với sở pháp lý xác định tính hợp pháp thỏa thuận chọn luật áp dụng cho hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi, ta thấy việc xác định hệ thống pháp luật dùng để đánh giá tính hợp pháp thỏa thuận chọn luật bên chủ thể hợp đồng phụ thuộc vào việc quan có thẩm quyền giải vụ việc tranh chấp thuộc nước Điều đòi hỏi bên tham gia quan hệ hợp đồng phải xác định trước quan có thẩm quyền giải có tranh chấp phát sinh từ hợp đồng xác định thẩm quyền giải tranh chấp thuộc quan tài phán nước xác định tính hợp pháp hệ thống pháp luật lựa chọn áp dụng cho hợp đồng 2.2.2 Quyền thỏa thuận chọn luật theo điều ước quốc tế mà Việt Nam tham gia * Về hình thức hợp đồng: Phần lớn quy định điều ước quốc tế mà Việt Nam kí kết quy định theo hướng hình thức hợp đồng xác định theo pháp luật áp dụng hợp đồng Trong trường hợp khác, hình thức hợp đồng coi hợp pháp phù hợp với pháp luật nơi ký kết hợp đồng Đối với hợp đồng liên quan tới bất động sản hình thức hợp đồng phải phù hợp với pháp luật nước ký kết nơi có bất động sản Ví dụ, nội dung quy định Điều 37 Hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam – Ba Lan * Về nội dung hợp đồng: 46 Để giải xung đột pháp luật nội dung hợp đồng, điều ước quốc tế Việt Nam kí với nước thường thỏa thuận việc giải xung đột pháp luật nội dung hợp đồng tuân theo nguyên tắc lựa chọn bên Trong trường hợp bên khơng lựa chọn pháp luật áp dụng áp dụng pháp luật nước ký kết nơi bên phải thực nghĩa vụ hợp đồng thường trú, thành lập có trụ sở Ví dụ, nội dung quy định ghi nhận Điều 36 Hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam – Liên bang Nga * Về lực giao kết hợp đồng: Phần lớn, điều ước quốc tế song phương mà Việt Nam ký với nước quy định lực pháp lý lực hành vi cá nhân xác định theo pháp luật nước kí kết mà người cơng dân Theo đó, đương mang quốc tịch nước pháp luật nước áp dụng để xác định lực giao kết hợp đồng bên đương Tuy nhiên, số trường hợp lực hành vi giao kết hợp đồng bên chủ thể chịu chi phối pháp luật nơi xác lập hợp đồng Trong điều ước quốc tế song phương mà Việt Nam ký kết quy định trường hợp bên xác lập hợp đồng để giải nhu cầu thông thường đời sống hàng ngày lực hành vi cá nhân xác lập sở pháp luật nước ký kết nơi hợp đồng xác lập.45 Đối với trường hợp giải xung đột pháp luật lực pháp luật pháp nhân có trụ sở lãnh thổ nước ký kết nhìn chung điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết ghi nhận theo nguyên tắc: Năng lực pháp luật pháp nhân có trụ sở lãnh thổ nước ký kết xác định theo pháp luật nước ký kết thành lập pháp nhân đó.46 Ví dụ, nội dung quy định Điều 28 Hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam – Hunggari; Điều 21 Hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam – Ba Lan; Điều 17 Hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam – Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào 45 46 Trường Đại học Luật Hà Nội (2017), Giáo trình Tư pháp quốc tế, NXB Tư pháp, t.435 Trường Đại học Luật Hà Nội (2017), Giáo trình Tư pháp quốc tế, NXB Tư pháp, t.435 47 2.3 Thực tiễn kiến nghị Với xu hội nhập kinh tế quốc tế, năm qua Nhà nước ta có thay đổi lớn sách pháp luật, đặc biệt pháp luật liên quan tới hoạt động kinh tế đối ngoại, có pháp luật điều chỉnh hợp đồng thương mại có yếu tố nước Sự thay đổi mang lại cho đất nước nhiều thành đáng kể Tuy nhiên, thực tế, chế định hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi theo quy định pháp luật hành Việt Nam cịn có đơi chỗ chưa rõ ràng cụ thể; số văn pháp luật hướng dẫn thi hành đơi cịn chồng chéo, thiếu rõ ràng đồng bộ, điều gây khó khăn khơng cho doanh nghiệp q trình giao lưu quốc tế mà cịn vướng mắc khơng nhỏ quan nhà nước việc quản lý hoạt động Trên sở nhận thức vai trị hợp đồng thương mại có yếu tố nước hoàn cảnh kinh tế Việt Nam qua việc nghiên cứu thực trạng pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Việt Nam, xin đề cập điểm cần sửa đổi, bổ sung đến hoàn thiện pháp luật sau: - Thứ nhất, chủ thể hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi Chủ thể hợp đồng thương mại có yếu tố nước theo qui định pháp luật Việt Nam cần phải mở rộng nữa, đặc biệt xem xét tới dấu hiệu chủ thể để xác định hợp đồng có phải hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi hay khơng, dấu hiệu quốc tịch chủ thể hợp đồng có nhiều điểm bất cập việc xác định quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Điều có nghĩa là, Nhà nước Việt Nam cần cho phép thương nhân nước ngồi có nhu cầu có đủ điều kiện pháp lý tham gia hoạt động mua bán Cho dù bên quốc tịch khác quốc tịch miễn hoạt động mua bán đảm bảo yếu tố nước thương mại quốc tế thừa nhận Công ước Viên 1980 Qui định nhằm đảm bảo bình đẳng cho thương nhân nước đồng thời tạo điều kiện thuận lợi cho đối tác nước tham gia vào quan hệ mua bán với Việt Nam khơng 48 bỏ sót quan hệ mua bán hàng hố có yếu tố nước ngồi mà khơng có luật điều chỉnh - Thứ hai, quyền, nghĩa vụ, trách nhiệm bên hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi Trong q trình thực hợp đồng tế bên chủ thể hợp đồng có quyền nghĩa vụ định Luật Thương mại Việt Nam năm 2005 có qui định tương đối cụ thể vấn đề Tuy nhiên, qua thực tiễn thương mại qua đối chiếu với Công ước Viên năm 1980 ta thấy quy định Luật Thương mại Việt Nam chung chung nên chưa thật bảo vệ quyền lợi bên quan hệ hợp đồng Cụ thể quy định trách nhiệm bên vi phạm hợp đồng vấn đề miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng rơi vào trường hợp bất khả kháng Bên cạnh đó, Nhà nước cần phải bổ sung thêm nhiều quy phạm pháp luật cịn thiếu nhằm hồn thiện chế định hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi sở tiếp thu có chọn lọc quy định Luật Thương mại nước, Luật Thương mại quốc tế đặc biệt quan điểm Công ước Viên 1980 Liên Hợp Quốc hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Cần quy định cụ thể chặt chẽ luật thay văn hướng dẫn luật hướng dẫn cụ thể lẽ tiếp tục theo hướng có nhiều mâu thuẫn chồng chéo luật văn luật văn luật với Khơng có việc phụ thuộc nhiều vào văn luật đưa đến tính ổn định khơng cao, dễ bị thay đổi, gây khó khăn cho người áp dụng Trên vài ý kiến tác giả qua nghiên cứu thực trạng pháp luật Việt Nam hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi mà tác giả thấy cần sớm tiến hành Việt Nam Hy vọng tương lai không xa có hệ thống quy phạm pháp luật hồn chỉnh điểu chỉnh thương mại có yếu tố nước ngồi Việt Nam, có đội ngũ thương nhân am hiểu pháp luật, dày dạn kinh nghiệm thương mại Có vậy, có sở pháp lý đầy đủ để hàng hóa Việt Nam có điều kiện thâm nhập thị trường giới, đồng thời nước thuận lợi thâm nhập vào thị 49 trường Việt Nam Làm vậy, chắn kinh tế Việt Nam phát triển mạnh nữa, đủ để Việt Nam hòa nhập vào kinh tế giới 50 KẾT LUẬN CHƯƠNG Trên sở phần lý luận chương trình bày phần trên, chương tác giả vào tìm hiểu nội dung điều chỉnh pháp luật hành hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi theo pháp luật Việt Nam Đầu tiên xác định luật điều chỉnh hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi Việt Nam, sau phân tích vấn đề chọn luật điều chỉnh hợp đồng thương mại có yếu tố nước Việt Nam Để xác định luật điều chỉnh hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi, tác giả nêu xung đột pháp luật quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngồi đưa hướng giải Tiếp theo đó, trình phân tích, dựa sở lý luận, so sánh tác giả đưa số vấn đề chọn luật điều chỉnh hợp đồng thương mại có yếu tố nước Việt Nam, đồng thời nêu vấn đề thực tiễn kiến nghị 51 KẾT LUẬN Khóa luận đưa khái niệm hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi sở phân tích khái niệm đặc điểm loại hợp đồng này, từ hệ thống nguồn luật điều chỉnh hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi Bên cạnh đó, khóa luận nêu vấn đề xác định luật theo quy định số giới, từ xác định vấn đề chọn luật áp dụng cho hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi Vệt Nam đưa số kiến nghị góp phần hồn thiện pháp luật Từ phân tích khóa luận cho ta thấy vai trị tầm trọng loại hợp đồng có yếu tố nước thương mại cá nhân, doanh nghiệp Việt Nam thị trường thương mại dịch vụ Việt Nam tiến trình mở cửa theo cam kết WTO xuất nhiều hội thách thức doanh nghiệp thương mại dịch vụ Việt Nam Tìm hiểu hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi sở pháp lý, công cụ hữu hiệu cho cá nhân doanh nghiệp nước ta nâng cao khả cạnh tranh nước thâm nhập thị trường thương mại, dịch vụ nước 52 TÀI LIỆU THAM KHẢO * Tài liệu văn pháp luật Bộ luật Dân năm 2005 Bộ luật Dân năm 2015 Bộ luật Tố tụng dân năm 2015 Luật Cư trú năm 2006, sửa đổi năm 2013 Luật Đầu tư năm 2014 Luật Quốc tịch Việt Nam năm 2008 sửa đổi, bổ sung năm 2014 Luật Thương mại năm 2005 Luật Tương trợ tư pháp 2007 Công ước La Haye ngày 15 tháng năm 1955 Luật áp dụng mua bán hàng hóa quốc tế 10 Cơng ước La Haye năm 1965 Tống đạt nước giấy tờ tư pháp tư pháp lĩnh vực dân thương mại 11 Công ước La Haye ngày 22 tháng 12 năm 1986 Luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 12 Cơng ước Liên hiệp quốc năm 2004 Miễn trừ tài phán miễn trừ tài sản quốc gia (gọi tắt Công ước Liên hiệp quốc năm 2004) 13 Công ước Viên năm 1961 Quan hệ ngoại giao 14 Công ước Viên năm 1963 Quan hệ lãnh 15 Công ước Viên năm 1969 Luật điều ước quốc tế 16 Công ước Viên năm 1980 Liên hợp quốc Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods – viết tắt CISG) 53 17 Công ước Rome năm 1980 luật áp dụng nghĩa vụ hợp đồng (kí ngày 19 tháng năm 1980) 18 Hiệp định TRIPs năm 1994 Các khía cạnh liên quan đến thương mại quyền sở hữu trí tuệ 19 Incotems năm 2010 20 Quy tắc Rome I (có hiệu lực từ ngày 17 tháng năm 2008) Các quy định áp dụng cho trách nhiệm phát sinh từ hợp đồng * Tài liệu sách, tạp chí 21 Nguyễn Bá Diến (2013), Giáo trình Tư pháp quốc tế, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội 22 Đại học Cơng nghệ Thành phố Hồ Chí Minh (2016), Tài liệu học tập Luật Thương Mại 23 Đỗ Văn Đại (2003), “Tư pháp quốc tế vấn đề dẫn chiếu lĩnh vực hợp đồng”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 10/2003 24 Đỗ Văn Đại (2013), “Tư pháp quốc tế vấn đề dẫn chiếu lĩnh vực hợp đồng”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 10/2013 25 Đỗ Văn Đại Mai Hồng Quỳ, Tư pháp quốc tế Việt Nam – Quan hệ dân sự, thương mại, lao động có yếu tố nước ngồi, NXB Chính trị quốc gia 26 Mai Xuân Minh (2016), Tài liệu học tập Pháp luật hợp đồng – Đại học Cơng nghệ Thành phố Hồ Chí Minh 27 Phạm Hữu Nghị, “Sửa đổi Bộ luật Dân năm 2005 vấn đề cải cách hợp đồng”, Tạp chí Nhà nước Pháp luật, Viện Khoa học Xã hội Việt Nam (https://luathopdong.com/thong-tin/kien-thuc-ve-hop-dong/1619-khai-niem-vehop-dong.html) 54 28 Trường Đại học Luật Hà Nội (2017), Giáo trình tư pháp quốc tế, NXB Tư pháp 29 Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh (2016), Giáo trình tư pháp quốc tế (Phần riêng), NXB Hồng Đức – Hội luật gia Việt Nam 30 Trường Đại học Luật Hà Nội (2013), Giáo trình Tư pháp quốc tế - NXB Công an nhân dân 31 Bành Quốc Tuấn (2012), “Hoàn thiện quy định quyền thỏa thuận chọn luật áp dụng cho hợp đồng dân có yếu tố nước ngồi”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp (1 +2) 32 Bành Quốc Tuấn (2012), “Quyền thỏa thuận lựa chọn Tòa án giải tranh chấp dân có yếu tố nước ngồi”, Tạp chí khoa học Đại học quốc gia Hà Nội - Luật học T 28 (03) 33 Bành Quốc Tuấn (2012), Tư pháp quốc tế (Sách tham khảo), NXB Lao động xã hội, Hà Nội 34 Bành Quốc Tuấn (2017), Giáo trình tư pháp quốc tế - Đại học Công nghệ Thành phố Hồ Chí Minh, NXB Chính trị quốc gia thật * Tài liệu tham khảo khác 35.http://luathopdong.com/thong-tin/kien-thuc-ve-hop-dong/1611-hopdong-thuong-mai-la-gi-.html 36 https://luatviettin.com/dan-su-co-yeu-nuoc-ngoai.html 55 ... ngồi Khóa luận ? ?Pháp luật điều chỉnh hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi” nghiên cứu khái quát hợp đồng thương mại có yếu tố nước nội dung điều chỉnh pháp luật hành theo pháp luật Việt Nam... HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI CĨ YẾU TỐ NƯỚC NGỒI 1.1 Khái niệm, đặc điểm hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi 1.1.1 Khái niệm hợp đồng thương mại có yếu tố nước 1.1.2 Đặc điểm hợp đồng. .. quát hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi; - Chương 2: Nội dung điều chỉnh pháp luật hành hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngồi theo pháp luật Việt Nam CHƯƠNG 1: KHÁI QUÁT VỀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG