BO DE THI VA DAP AN THAM KHAO MON TU VAN PHAP LUAT VA HOP DONG

Nêu rõ những căn cứ pháp lý cần thiết Tình tiết bổ sung Cuối tháng 1/X+1, sau khi đã thực hiện được một phần hai hợp đồng đã ký kết vớiCông ty xây dựng công trình ngầm Sông Đà và Chi nhá

Một là, đề nghị của Công ty xây dựng công trình ngầm Sông Đà (thuộc Tổng Công tyxây dựng Sông Đà), đại diện là ông Vũ Văn Tính - phó giám đốc Công ty; nội dung côngviệc là thi công phần đường kết hợp quản lý kênh 7A thuộc dự án khôi phục phát triển hệthống thuỷ nông phục vụ công trình thuỷ điện Ialy; với giá trị là 93% đơn giá trúng thầucủa Công ty được Bộ NN&PTNT phê duyệt, ước tính 1,1 tỷ đồng, thanh toán ngay 20%khi thực hiện 20% khối lượng thiết kế, còn lại sẽ thanh toán sau khi chủ đầu tư thanh toáncho Công ty

Hai là, đề nghị của Chi nhánh Công ty xây dựng Sông Đà 6 tại Quảng Ngãi (thuộcTổng Công ty xây dựng Sông Đà), đại diện là ông Ngô Quang Dương - Giám đốc Chinhánh, nội dung công việc là ký hợp đồng giao nhận thầu thi công đào đất đá vận chuyển

và san ủi đất ra bãi thải của hạng mục công trình đập tràn sự cố thuộc dự án công trìnhThuỷ điện Sông Hinh, khối lượng tạm tính là 200.000 m2, tổng giá trị tạm tính là 1,3 tỷđồng, thanh toán theo phương thức cứ mỗi 40.000 m2 thực hiện sẽ được thanh toán 75%giá trị, số còn lại thanh toán sau khi nghiệm thu công trình

Ông Tùng có ý định chấp nhận cả hai đề nghị này để ký hợp đồng nhưng còn bănkhoăn chưa biết DNTN Minh Ngọc có đủ điều kiện về mặt pháp lý để ký kết và thực hiệncác hợp đồng nêu trên hay không Vì vậy, ông Tùng đã đến văn phòng luật sư của anh(chị) đề nghị giúp đỡ

Câu hỏi 1 (1 điểm): Anh (chị) phân tích với ông Tùng điều kiện về tư cách chủ thể ký

kết và thực hiện các hợp đồng nêu trên như thế nào? Dựa trên những cơ sở pháp lý cụ thể nào?

Câu hỏi 2 (1,5 điểm): Anh (chị) hướng dẫn cho ông Tùng chuẩn bị những nội dung gì

khi đàm phán để ký kết hợp đồng với hai đối tác kể trên ?

Tình tiết bổ sung

Ngày 30/8/X, Công ty xây dựng công trình ngầm Sông Đà (Bên giao thầu) đã ký kếthợp đồng số 13/HĐ - HĐKT với ông Tùng - Giám đốc DNTN Minh Ngọc (Bên nhậnthầu) để thi công phần đường kết hợp quản lý kênh 7A thuộc dự án khôi phục phát triển hệthống thuỷ nông phục vụ công trình thuỷ điện Ialy như đã thỏa thuận Trong hợp đồng cònghi rõ nội dung về bồi thường thiệt hại như sau: Bên nhận thầu có trách nhiệm thi công vàhoàn thành công trình đúng tiến độ, nếu để chậm tiến độ vì bất kỳ lý do gì thì phải bồithường cho bên giao thầu 1% giá trị hợp đồng/01 ngày; tổng giá trị bồi thường không vượtquá 10% giá trị hợp đồng

Câu hỏi 3 (1 điểm): Anh (chị) có nhận xét gì về điều khoản bồi thường thiệt hại trong

hợp đồng số 13 - HĐ/HĐKT ngày 30/8/X?

Tình tiết bổ sung

Ngày 28/9/X, Chi nhánh Công ty xây dựng Sông Đà 6 tại Quảng Ngãi (bên giao thầu)

đã ký hợp đồng số 03/HĐKT với ông Tùng - Chủ DNTN Minh Ngọc (bên nhận thầu) theo

đó bên nhận thầu nhận thi công đào đất đá vận chuyển và san ủi đất ra bãi thải của hạngmục công trình đập tràn sự cố thuộc dự án công trình Thuỷ điện Sông Hinh Trong hợp

đồng có ghi 01 điều khoản chung như sau: “Trong quá trình thực hiện hợp đồng nếu có vấn đề vướng mắc liên quan đến hợp đồng, hai bên kịp thời thông báo cho nhau và cùng giải quyết trên tinh thần hợp tác Trường hợp không thống nhất được thì đề nghị Giám đốc Công ty xây dựng Sông Đà 6 hoặc Toà kinh tế TAND tỉnh Quảng Ngãi giải quyết Hợp đồng được lập thành 08 bản, mỗi bên giữ 03 bản, 01 bản gửi Giám đốc công ty xây dựng Sông Đà 6, 01 bản gửi Toà kinh tế TAND tỉnh Quảng Ngãi".

Câu hỏi 4 (2 điểm): Anh (chị) có nhận xét gì về điều khoản này trong Hợp đồng số 03/

HĐKT ngày 28/9/X? Nếu phải sửa đổi, anh (chị) sẽ sửa đổi như thế nào?

Tình tiết bổ sung

Do ký kết nhiều hợp đồng nêu DNTN Minh Ngọc gặp khó khăn về tài chính Ngày5/10/X, ông Tùng gặp luật sư trình bày về việc ông cần vay vốn tại Ngân hàng côngthương Việt Nam chi nhánh Phú Yên, số tiền 600.000.000 đồng để phục vụ cho việc thựchiện hợp đồng đã ký với chi nhánh Công ty xây dựng Sông Đà, thời hạn đến cuối tháng 3/X+1 Theo yêu cầu của Ngân hàng, ông Tùng phải có đơn đề nghị vay vốn trong đó ghi rõhiệu quả kinh doanh của số vốn vay đầu tư, phương án trả nợ và tổng số tài sản thế chấp

để bảo đảm nghĩ vụ thanh toán

Ông Tùng cho biết số tài sản dự định sẽ thế chấp cho ngân hàng bao gồm: 01 căn nhà

04 tầng tại phố Trần Hưng Đạo - thị xã Tuy Hoà, 02 xe tải và 03 thiết bị cơ giới khác Sốtài sản này chưa được định giá chính xác

Câu hỏi 5 (1 điểm): Anh (chị) hãy giúp ông Tùng soạn thảo đơn đề nghị vay vốn ngân

hàng đáp ứng các yêu cầu nêu trên của Chi nhánh Ngân hàng công thương Phú Yên

Câu hỏi 6 (1,5 điểm): Anh (chị) tư vấn cho ông Tùng những vấn đề gì liên quan đến

thủ tục vay vốn và thế chấp tài sản tại Ngân hàng? Nêu rõ những căn cứ pháp lý cần thiết

Tình tiết bổ sung

Cuối tháng 1/X+1, sau khi đã thực hiện được một phần hai hợp đồng đã ký kết vớiCông ty xây dựng công trình ngầm Sông Đà và Chi nhánh Công ty xây dựng Sông Đà 6,ông Tùng lại đến văn phòng luật sư của anh (chị) trình bày về một tranh chấp hợp đồngvay tài sản như sau: Để có tiền thực hiện hợp đồng với công ty xây dựng công trình ngầmsông Đà ngày 30/8/X, bà Trần Minh Thanh vợ ông Tùng có vay của bà Nguyễn Thị Băng350.000.000 đồng và 50 chỉ vàng 24k Do quan hệ thân quen nên bà Băng và bà Thanh chỉghi một “Giấy nhận nợ" ngày 23/9/X có nội dung là bà Thanh mượn của bà Băng 350triệu đồng và 50 chỉ vàng 24k, hạn trả trong vòng 02 tháng Ngoài "Giấy nhận nợ” này haibên không có giấy tờ nào khác, không có người làm chứng, nhưng có thoả thuận miệngvới nhau là nếu quá hạn 03 tháng mà bà Thanh không trả đủ nợ thì phải tính thêm lãi4%/tháng Đến thời điểm đầu tháng 1/X+1, bà Băng đòi nợ ráo riết nhưng vì công trìnhchưa xong nên ông Tùng - bà Thanh không trả được nợ

Bà Băng nộp đơn khởi kiện tại toà án nhân dân thị xã Tuy Hoà với yêu cầu ông Tùng

-bà Thanh phải trả số tiền vay gốc là 350 triệu và 50 chỉ vàng 24k và số tiền lãi tính từ sau

theo giấy nợ ngày 23/9/X thì bà Băng chỉ cho "mượn" chứ khơng cho "vay" nên naykhơng được tính lãi suất vay Ơng Tùng cung cấp thêm thơng tin là bà Băng đã xuất trìnhcho Tồ án các “giấy nhận nợ" mà bà Băng vay tiền của người khác chỉ ghi mượn tiềnnhưng vẫn phải trả lãi vay theo thoả thuận miệng.

Câu hỏi 7 (2 điểm): Anh (chị) cĩ ý kiến tư vấn như thế nào với ơng Tùng về yêu cầu

khởi kiện của bà Băng?

Đáp án

Câu 1: Anh (chị) phân tích với Ông Tùng điều kiện về tư cách chủ thể ký kết và thực hiện các hợp đồng nêu trên như thế nào? Dựa trên những cơ sở pháp lý cụ thể nào?

 Điều kiện về tư cách chủ thể ký kết :

- Các bên có đủ chức năng ký kết các hợp đồng trên : ngành nghề kinh

doanh theo quy định tại điều 9 LDN 2005 và Quyết định 10/2007 :

- Thẩm quyền của người ký kết hợp đồng giữa các bên phải thực hiện theo điều

18, 19, 20 và điều 141 BLDS 2005

- Hình thức của hợp đồng phải phù hợp theo quy định tại điều 401 BLDS 2005

 Năng lực thực hiện hợp đồng : kiểm tra khả năng tài chính, uy tín, kinhnghiệm của các bên khi ký kết hợp đồng

(Lưu ý: Ký hợp đồng trước và bổ sung ngành nghề sau, thời gian bổ sung trước khicó tranh chấp xảy ra)

Câu 2 : Anh (chị) hướng dẫn cho Ông Tùng chuẩn bị những nội dung gì khi đàm phán để ký kết hợp đồng với hai đối tác trên?

 Những nội dung Ông Tùng cần chuẩn bị :

- Hồ sơ pháp lý của Cty : giấy chứng nhận ĐKKD, …

- Năng lực thực hiện hợp đồng : kinh nghiệm (hợp đồng này Cty đã thực hiệnchưa?), khả năng tài chính (vốn của Cty …)

 Các đề xuất về các điều khoản chủ yếu của hợp đồng :

- Khối lượng công việc ký trong hợp đồng

- Cách tính khối lượng công việc

- Phương thức nghiệm thu

- Thanh toán tiến độ thanh toán

- Phạt VP hợp đồng do chậm thanh thanh toán

- Bồi thường thiệt hại

- Bất khả kháng

Bổ sung : Ngày 30/08/X Cty XD công trình ngầm Sông Đà (Bên giao thầu) đã ký

hợp đồng số 13/HĐ – HĐKT với Ông Tùng – DNTN Minh Ngọc (Bên nhận thầu) để thi công công việc như thỏa thuận.

Trong hợp đồng ghi rõ nội dung BTTH “ Bên nhận thầu có trách nhiệm thi công và hoàn thành công trình đúng tiến độ, nếu để chậm tiến độ vì bất kỳ lý do gì thì phải bồi thường cho bên giao thầu 1% giá trị hợp đồng/01 ngày; tổng giá trị bồi thường không vượt quá 10% giá trị hợp đồng.

Câu 3 : Anh (chị) có nhận xét gì về điều khoản bồi thường thiệt hại trong hợp đồng số 13 – HĐ/HĐKT ngày 30/08/X?

Điều khoản do hai bên thỏa thuận là điều khoản về BTTH Tuy nhiên, thực chấtđây là điều khoản về khoản VP Điều khoản này ko hợp pháp theo quy định tại điều

301 LTM 2005 về phạt VP

Bổ sung : Ngày 28/09/X, Chi nhánh Cty XD Sông Đà 6 (Bên giao thầu) đã ký hợp

đồng số 03/HĐKT với Ông Tùng – Chủ DNTN Minh Ngọc (Bên nhận thầu) như thỏa thuận ban đầu Trong hợp đồng có ghi một điều khoản chung “ trong quá trình thực hiện

 Điều khoản này cần sửa lại : (có trong bài)

Bổ sung : Do ký kết nhiều hợp đồng nên DNTN khó khăn về tài chính, Ông Tùng

muốn vay vốn tại Ngân hàng, tài sản thế chấp gồm: 1 căn nhà, 2 xe tải, 3 thiết bị cơ giới Số tài sản này chưa được định giá chính xác Ngân hàng yêu cầu phải có đơn đề nghị vay vốn trong đó ghi rõ hiệu quả kinh doanh của số vốn vay đầu tư, phương án trả nợ và tổng số tài sản thế chấp để đảm bảo nghĩa vụ thanh toán.

Câu 5 : Anh (chị) hãy giúp Ông Tùng soạn thảo đơn đề nghị vay vốn Ngân hàng đáp ứng yêu cầu nêu trên của Chi nhánh NH công thong Phú Yên?

CỘNG HÒA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM

Độc lập – Tự do – Hạnh phúc

ĐƠN ĐỀ NGHỊ VAY VỐN

Kính gửi : Chi nhánh Ngân hàng công thương Phú Yên

DNTN Minh Ngọc – Đại diện : Giám đốc - Ông Nguyễn Ngọc Tùng

Giấy chứng nhận ĐKKD số : 410 202 330

Do Sở kế hoạch đầu tư TP HCM Cấp ngày : / /

Mã số thuế : 0302222333

Nội dung : gồm các điều khoản sau :

Yêu cầu vay vốn

Mục đích vay

Thời hạn vay

Phương án trả nợ

Hiệu quả kinh doanh

Tài sản thế chấp nghĩa vụ trả nợ

Cam kết (theo mẫu)

Câu 6 : Anh (chị) tư vấn cho Ông Tùng những vấn đề gì liên quan đến thủ tục vay vốn và thế chấp tài sản tại Ngân hàng? Nêu rõ những căn cứ pháp lý cần thiết?

 Oâng Tùng phải tiến hành thủ tục định giá tài sản theo quy định tại điều 30LDN 2005

 Tiến hành thủ tục đăng ký giao dịch bảo đảm quy định tại Nghị định 08/2000và Nghị định 163/2006/NĐ – CP về giao dịch bảo đảm

Bổ sung : Cuối tháng 1/X+1, sau khi đã thực hiện ½ hợp đồng đã ký kết với Cty XD

công trình ngầm Sông Đà và Chi nhánh Cty XD Sông Đà 6, xảy ra vụ tranh chấp : để có tiền thực hiện hợp đồng với Cty XD công trình ngầm Sông Đà, bà Thanh vợ Oâng Tùng vay của bà Băng 350.000.000 đồng và 50 chỉ vàng 24K bằng giấy nhận nợ, ngoài ra ko có giấy tờ gì khác, ko có người làm chứng, nhưng có thỏa thuận miệng là nếu quá hạn

03 tháng mà bà thanh ko trả nợ thì phải tính thêm lãi 4%/tháng Đến hạn bà Thanh ko trả được nợ

Bà Băng nộp đơn khởi kiện tại TAND thị xã Tuy Hòa với yêu cầu : Oâng Tùng – bà Thanh phải trả tiền gốc vay là 350.000.000 đồng và 50 chỉ vàng 24K và số tiền lãi tính từ sau ngày 23/11/X là 6% tổng số tiền, vàng (tính cho 1,5 tháng) Bà Thanh ko đồng ý

vì theo giấy nhận nợ ngày 23/09/X thì bà Băng chỉ cho “mượn” chứ ko cho vay nên nay

ko được tính lãi suất vay.

Câu 7 : Anh (chị) có ý kiến tư vấn như thế nào với Oâng Tùng về yêu cầu khởi kiện của bà Băng?

 Yêu cầu của bà Băng có thể được chấp nhận là : 350T + 50 chỉ vàng 24K vàlãi suất trả nợ quá hạn

 Lãi suất đương nhiên (01/01/2006) sau là 0.6785%/tháng lãi suất cơ bản (trừ 2tháng đầu, tháng thứ 3 mới tính)

HỌC VIỆN TƯ PHÁP

Đề thi môn: Kỹ năng tư vấn pháp luật &Hợp đồng

LS.TVPL/HPTN-02/240

Công ty TNHH Nam Hải theo Giấy phép thành lập số 15/GPTL của UBND thành phố

Hà Nội ngày 17/2/X-3 Ngành nghề kinh doanh của công ty là: Đại lý mua, đại lý bán, kýgửi hàng hoá; các cửa hàng dịch vụ thương nghiệp; sản xuất sản phẩm cơ khí (phụ tùng xemáy); lắp ráp sản phẩm điện tử, điện lạnh; lắp ráp và mua bán mô-tô, xe máy Công ty đặttrụ sở tại 82 Lý Thường Kiệt, Hà Nội

Đầu năm X, công ty Nam Hải có nhu cầu mua một số lượng lớn phụ tùng xe gắn máyDream II dạng IKD để lắp ráp và tiêu thụ tại Việt Nam Công ty Nam Hải đã ký hợp đồngnguyên tắc để mua số hàng trên với công ty Vinahandcoop Công ty Vinahandcoop yêucầu phải thanh toán tiền hàng ngay khi giao nhận hàng Tuy các điều kiện khác của hợpđồng rất hấp dẫn nhưng công ty Nam Hải không có khả năng tài chính để thanh toán ngaytiền hàng

Công ty Nam Hải có bạn hàng quen biết là công ty XNK thuỷ sản HN (một doanhnghiệp nhà nước có ngành nghề kinh doanh là: Công nghiệp khai thác cá và các thuỷ hảisản khác; công nghiệp chế biến cá và các thuỷ hải sản khác; cung ứng vật tư cho ngànhthuỷ sản; thu mua thuỷ hải sản Địa chỉ trụ sở chính của Công ty đặt tại Hà Nội) Công tyXNK thuỷ sản HN có nhiều vốn nhàn rỗi và đang muốn tìm cơ hội kinh doanh Trong mộtbuổi làm việc, giám đốc của 2 công ty đã nhất trí phối hợp với nhau trong một phương ánhợp tác nào đó để thực hiện thương vụ nói trên Các bên đã dự kiến ba phương án hợp tácnhư sau:

1/ Công ty XNK thuỷ sản HN đứng danh nghĩa ký hợp đồng mua phụ tùng xe gắn máyDream II của công ty Vinahandcoop, sau đó bán lại lô hàng đó cho Công ty Nam Hải;2/ Công ty Nam Hải ký hợp đồng vay tiền của công ty XNK thuỷ sản HN và với sốtiền vay được sẽ thanh toán tiền hàng cho công ty Vinahandcoop

3/ Công ty Nam Hải và Công ty XNK thuỷ sản HN ký hợp đồng liên kết kinh tế, theo

đó các bên cùng góp vốn theo tỷ lệ thoả thuận để cùng kinh doanh lô hàng

Do ít hiểu biết pháp luật, các bên đến Văn phòng luật sư yêu cầu tư vấn

Câu hỏi 1 (2 điểm): Hãy phân tích ưu điểm và nhược điểm của từng phương án nói

trên từ đó tư vấn cho các bên lựa chọn phương án phù hợp

Tình tiết bổ sung

Sau khi được tư vấn, Công ty TNHH Nam Hải đã ký hợp đồng liên kết kinh tế số02/BS - XNKTS với Công ty XNK thuỷ sản HN Hợp đồng có các nội dung đáng chú ýnhư sau:

(i) Hai bên thoả thuận liên kết kinh doanh lô phụ tùng xe gắn máy Dream II C100

M dạng IKD sản xuất tại Thái Lan với số lượng 800 bộ; đơn giá 2.000 USD/1 bộ

(ii) Công ty TNHH Nam Hải có các quyền và nghĩa vụ: Góp 50% vốn để kinhdoanh lô hàng bằng tiền Việt Nam theo giá đô-la Mỹ bán ra của Ngân hàng Ngoại thươngViệt Nam tại thời điểm góp vốn; tổ chức ký hợp đồng mua lô xe máy nhập khẩu của nhànhập khẩu là công ty Vinahandcoop; tổ chức tiếp nhận, vận chuyển, lắp ráp và tiêu thụ lôhàng đảm bảo việc thu hồi vốn kịp thời và có lợi nhuận; thực hiện chế độ lưu hành hoáđơn, nộp thuế đúng quy định của pháp luật hiện hành; được hưởng 50% lợi nhuận thuđược

(iii) Công ty XNK thuỷ sản HN có các quyền và nghĩa vụ sau: Góp 50% vốn để kinhdoanh lô hàng bằng tiền Việt Nam theo giá đô-la Mỹ bán ra của Ngân hàng Ngoại thươngViệt Nam tại thời điểm góp vốn; cử cán bộ theo dõi việc thực hiện hợp đồng hợp tác kinhdoanh; được hưởng 50 % lợi nhuận thu được từ việc thực hiện hợp đồng.

(iv) Trong mọi trường hợp và trong vòng 60 ngày, kể từ ngày công ty XNK thuỷ sản

HN góp đủ vốn, công ty TNHH Nam Hải phải thanh toán đầy đủ cho công ty XNK thuỷsản HN toàn bộ số tiền góp vốn và 1 khoản lợi nhuận tối thiểu là 4% trên tổng giá trị phầnvốn góp Nếu sau 60 ngày mà công ty TNHH Nam Hải chưa thanh toán hết thì phải chịulãi suất chậm trả là 2%/tháng, nhưng không quá 20 ngày Nếu sau 80 ngày mà công tyTNHH Nam Hải vẫn chưa thanh toán hết thì phải chịu lãi suất chậm trả là 4%/tháng

Câu hỏi 2 (1 điểm): Hợp đồng hợp tác kinh doanh số 02/BS - XNKTS nói trên chịu sự

điều chỉnh của văn bản pháp luật nào? Tại sao?

Câu hỏi 3 (1 điểm): Công ty XNK thuỷ sản HN có quyền góp vốn kinh doanh xe gắn

máy với Công ty TNHH Nam Hải hay không? Việc góp vốn này có cần xin phép Bộ Thuỷ sản hay không?

Câu hỏi 4 (1,5 điểm): Có điều khoản nào trong hợp đồng liên kết kinh tế số 02/BS

-XNKTS trái pháp luật hay thiếu chặt chẽ để có thể gây rủi ro cho công ty XNK thuỷ sản

HN hay không?

Câu hỏi 5 (1,5 điểm): Việc công ty XNK thuỷ sản HN không có đăng ký kinh doanh xe

gắn máy có làm hợp đồng liên kết kinh tế số 02/BS - XNKTS bị vô hiệu toàn bộ hay không? Tại sao?

Tình tiết bổ sung

Thực hiện hợp đồng, ngày 18/3/X, công ty XNK thuỷ sản HN đã góp đủ số vốn theothoả thuận của các bên trong hợp đồng hợp tác kinh doanh, tương đương với 800.000USD Việc góp vốn được thực hiện bằng tiền Việt Nam Tính đến ngày 22/10/X, Công tyTNHH Nam Hải mới chuyển trả cho công ty XNK thuỷ sản HN số tiền tương đương500.000 USD Do không được công ty TNHH Nam Hải thanh toán tiền và sau nhiều lầnthương lượng không đạt kết quả, công ty XNK thuỷ sản HN đến Văn phòng Luật sư yêucầu giúp đỡ

Câu hỏi 6 (1,5 điểm): Hãy soạn những nội dung chính của thư trả lời cho công ty

XNK thuỷ sản HN, trong đó phân tích cho khách hàng thấy lợi thế và hạn chế của họ trong tranh chấp nói trên

Tình tiết bổ sung

Bất chấp mọi nỗ lực hoà giải của Luật sư, các bên tranh chấp vẫn không thể thươnglượng được với nhau Công ty XNK thuỷ sản HN đề nghị Luật sư giúp họ viết đơn khởikiện công ty TNHH Nam Hải ra Toà án có thẩm quyền

Câu hỏi 7 (1,5 điểm): Hãy đưa ra các yêu cầu cụ thể trong đơn khởi kiện trên cơ sở

tính toán khả năng đáp ứng của Toà án đối với các yêu cầu đó

Đáp án

a Nội dung : Tranh chấp về hợp đồng hợp tác kinh doanh

b Tóm tắt : Cty TNHH Nam Hải- Ngành nghề kinh doanh : Đại lý mua, đại lý

bán, ký gửi hàng hóa; các cửa hàng dịch vụ thương nghiệp; sản xuất sản phẩm cơ khí (phụ tùng xe máy); lắp ráp sản phẩm điện tử, điện lạnh; lắp ráp và mua bán mô tô, xe máy

Đầu năm X, Cty Nam Hải có nhu cầu mua số lượng lớn phụ tùng xe gắn máy và ký hợp đồng với Cty Vinahandcoop, nhưng vinahandcoop yêu cầu thanh toán tiền ngay sau khi mua hàng Do ko có đủ tiền, nên Cty Nam Hải đã có ý định ký hợp đồng với Cty XNK thủy sản HN (ngành nghề KD : công nghiệp khai thác cá và các thủy hài sản khác; công nghiệp chế biến cá và các thủy sản khác; cung ứng vật tư cho ngành thủy sản; thu mua thủy sản) Với các phương án sau:

1 Cty XNK thủy sản đứng danh nghĩa ký hợp đồng mua phụ tùng xe gắn máy cảu Cty vianhandcoop, sau đó bán lại lô hàng đó cho Cty Nam Hải

2 Cty Nam Hải ký hợp đồng vay tiền của Cty XNK thủy sản HN và với số tiền vay được sẽ thanh toán tiền hàng cho Cty vinahandcoop

3 Cty Nam Hải và Cty XNK thủy sản HN ký hợp đồng liên kết kinh tế, theo đó các bên cùng góp vốn theo tỷ lệ thỏa thuận để cùng kinh doanh lô hàng…

Do ít hiểu biết Pl, các bên đến VPLS yêu cầu tư vấn

Câu 1 : Hãy phân tích ưu và nhược điểm của từng phương án nói trên từ đó tư vấn cho các bên lựa chọn phương án phù hợp?

 Phương án 1 : Hợp đồng mua phụ tùng đứng danh nghĩa của Cty XNK thủy sản HN ko phù hợp với ngành nghề KD của Cty, nên phương án này khó thực hiện được

 Phương án 2 : Hợp đồng vay tiền đòi hỏi phải có biện pháp bảo đảm – có tài sản bảo đảm Tuy nhiên, Cty XNK thủy sản HN lại ko có chức năng KD tiền tệ, nên kothể áp dụng phương án này

 Phương án 3 : Hợp đồng liên kết kinh tế : đây là phương án phù hợp nhất, hai bên có thể cùng nhau góp vốn để KD, thủ tục ko phức tạp, 2 bên nên chọn phương án này

Bổ sung : Hai bên ký hợp đồng với những điều khoản (nêu trong bài)

Câu 2 : Hợp đồng hợp tác kinh doanh số 02/BS – XNKTS nói trên chịu sự điều chỉnh của VBPL nào? Tại sao?

Hợp đồng trên chịu sự điều chỉnh của :

 Luật thương mại 2005 : vì Luật này quy định những vấn đề liên quan đến hợp đồng

 Luật đầu tư 2005 : vì …

 BLDS 2005 : vì Luật này quy định những vấn đề chung về hợp đồng

Câu 3 : Cty XNK thủy sản HN có quyền góp vốn kinh doanh xe gắn máy với Cty TNHH Nam Hải hay ko? Việc góp vốn này có cần xin phép Bộ Thủy Sản ko?

 Cty XNK thủy sản HN có quyền góp vốn kinh doanh xe gắn máy theo quy

định tại khoản 4 điều 4 LDN 2005 thì tài sản góp vốn có thể là …

 Đây là quyền tự chủ KD của DN theo quy định tại điều 13 LĐT 2005 và điều 11 NĐ 108/2006/NĐ –CP, Cty XNK thủy sản ko cần xin phép Bộ thủy sản Cty tiến hành định giá xe gắn máy theo quy định tại điều 30 LDN 2005 và làm thủ tục chuyển quyền sở hữu theo quy định tại điều 29 LDN 2005

Câu 4 : Có điều khoản nào trong hợp đồng liên kết kinh tế số 02/BS – XNKTS trái pháp luẫt hay thiếu chặt chẽ để có thể gây rủi ro cho Cty XNK thủy sản hay ko?

 Thứ nhất, điều khoản về góp vốn theo giá đola Mỹ xảy ra rủi ro cho Cty XNK xảy ra rủi ro cho Cty XNKthủy sản HN, do đồng USD có thể bị trượt giá sau này, gây tổn thất cho Cty XNK thủy sản HN

 Thứ hai, điều khoản về lãi suất chậm trả : điều khoản này ko phù hợp với quy định của PL (LTM 2005), nên có thể bị vô hiệu

 Như vậy, hợp đồng cho vay giữa hai Cty có khả năng bị vô hiệu, gây rủi ro cho Cty XNK thủy sản HN

Câu 5 : Việc Cty XNK thủy sản HN ko có ĐKKD xe gắn máy có làm hợp đồng liên kết kinh tế số 02/BS – XNKTS bị vô hiệu ko? Tại sao?

 Ko làm hợp đồng vô hiệu

 Vì đây là một hình thức KD mới thực hiện theo thủ tục đầu tư (điều 23 LĐT 2005) : Dựa trên tư cách pháp nhân của Cty TNHH Nam Hải

 Như vậy, Cty TNHH Nam Hải đã có chức năng KD xe gắn máy rồi nên Cty XNK thủy sản HN ko nhất thiết phải ĐKKD ngành xe gắn máy nữa

Câu 6 : Hãy soạn những nội dung chính của thư trả lời cho Cty XNK thủy sản Hn, trong đó phân tích cho khách hàng thấy lợi thế và hạn chế của họ trong tranh chấp nói trên ?

(Tự làm )

Bổ sung : Bất chấp mọi nổ lực hòa giải của LS, các bean tranh chấp vẫn ko thể

thương lượng được với nhau Cty XNK thủy sản HN đề nghị LS giúp họ viết đơn khởi kiện Cty Nam Hải ra Tòa án có thẩm quyền.

Câu hỏi 7 : Hãy đưa ra các yêu cầu cụ thể trong đơn khởi kiện trên cơ sở tính toán khả năng đáp ứng của Tòa án với các yêu cầu đó?

 Các yêu cầu cụ thể trong đơn khởi kiện là :

- Tiền vốn 300.000USD

- Buộc Cty Nam Hải trả số tiền lãi phát sinh từ hoạt động kinh doanh nói trên

- Trả một lần ngay sau khi bản án có hiệu lực PL.

Theo hợp đồng trên, Cơng ty TNTH bán cho DNTN Kim Ngân 5.000 tấn gạo với cácđiều kiện được thoả thuận cụ thể như sau:

(i) Tổng giá trị hợp đồng là 15.487.500.000đ Giá này là giá tạm tính, cịn giáchính thức để thanh tốn theo từng thời điểm giao hàng được ghi trên hố đơn

(ii) Chủng loại là gạo nội địa 10% tấm cĩ lau bĩng 1 lần, số lượng 5000 tấn, đơngiá 2.950.000đ/tấn, thuế VAT (5%) là 737.500.000đ

(iii) Việc giao hàng được tiến hành mỗi chuyến 100 tấn, tại kho của DNTN KimNgân DNTN Kim Ngân thanh tốn 50% giá trị chuyến hàng, số cịn lại 50% sẽ thanh tốnhết trong vịng 05 ngày, sau khi nhận đủ số lượng cho từng đợt 5 chuyến hàng (500 tấn) (iv) Việc kiểm tra chất lượng và giao hàng căn cứ theo mẫu đã thoả thuận giữa haibên: Độ ẩm khơng quá 15%, trọng lượng tịnh 50kg/bao, trọng lượng cả bì 50,2kg/bao (v) Nếu chậm thanh tốn, DNTN Kim Ngân phải chịu phạt tiền 0,15%/ngày/tổnggiá trị hợp đồng, nhưng khơng quá 07 ngày Nếu hàng đến kho mà DNTN Kim Ngânkhơng thanh tốn 50% trị giá chuyến hàng 100 tấn thì Cơng ty TNTH cĩ quyền khơnggiao hàng, DNTN Kim Ngân phải bồi thường chi phí vận chuyển và thiệt hại cho mỗichuyến hàng 100 tấn là 30 triệu đồng

(vi) Hợp đồng cĩ hiệu lực từ ngày ký đến hết ngày 31/12/X

(vii) Các bên khơng được đơn phương huỷ bỏ hợp đồng, nếu cĩ khĩ khăn phải báotrước 3 ngày để cùng nhau bàn bạc giải quyết Mọi sự thay đổi phải cĩ phụ lục hợp đồnghoặc biên bản thoả thuận Nếu phát sinh tranh chấp khơng giải quyết được bằng thươnglượng thì hai bên nhất trí đưa ra Tồ án nhân dân thành phố Hồ Chí Minh xét xử

Câu hỏi 1 (1 điểm): Theo anh (chị), hợp đồng số 38 giữa Cơng ty TNTH với DNTN

Kim Ngân ngày 11/9/X chịu sự điều chỉnh của những văn bản pháp luật nào?Tại sao?

Câu hỏi 2 (2 điểm): Anh (chị) hãy xác định tên các điều khoản của hợp đồng số 38 và

sắp xếp theo trật tự hợp lý Anh (chị) cĩ bình luận gì về nội dung các điều khoản trong hợp đồng mà hai bên đã thoả thuận?

Tình tiết bổ sung

Sau khi ký kết hợp đồng, Cơng ty TNTH đã thực hiện được 02 đợt giao hàng như sau:(i) Đợt 1: từ ngày 13/9/X đến 17/9/X giao cho DNTN Kim Ngân 500 tấn gạo; (ii) Đợt 2:

từ ngày 18/9/X đến 22/9/X giao tiếp cho DNTN Kim Ngân 500 tấn gạo Tổng cộng, Cơng

ty TNTH đã giao 1.000 tấn gạo, trị giá thành tiền là 3.091.462.000 đồng Sau khi nhận

nhận hàng là 1.353.916.000 đồng chưa thanh toán Nhận thấy DNTN Kim Ngân có biểuhiện vi phạm hợp đồng đã ký kết, Công ty TNTH đã tiến hành xác minh nhân thân bà TrầnThị Ven tại nơi đăng ký hộ khẩu 46/12 đường Nguyễn Thượng Hiền - phường 1 - Quận

Gò Vấp thì được biết bà Ven có tiểu sử kinh doanh, tài chính khá phức tạp Vì vậy, Công

ty TNTH quyết định tạm ngừng việc giao hàng và đề nghị bà Ven làm bản cam kết trả nợkèm theo hợp đồng thế chấp toàn bộ tài sản hiện có để bảo đảm thanh toán tiền hàng

Bà Ven hứa sẽ làm cam kết trả nợ và thế chấp tài sản theo yêu cầu của Công ty TNTH,nhưng đề nghị Công ty tiếp tục giao hàng để Kim Ngân có hàng gối đầu để thu tiền hàng

từ các đại lý về trả nợ cho Công ty Hiện tại, bà Ven có ý định dùng tài sản của gia đìnhvào việc thế chấp Ngày 1/10/X, bà Ven xuất trình các giấy tờ chứng nhận chủ quyền, baogồm:

- Giấy chứng nhận quyền sở hữu (”GCN QSH”) nhà số 080076/CNSH-UB do UBNDhuyện Thuận An cấp ngày 20/10/X-2, người đứng tên là ông Nguyễn Văn Thọ, chồng bàVen, diện tích đất 300 m2, diện tích xây dựng 250 m2

- Giấy chứng nhận quyền sử dụng (”GCN QSD”) đất số 323/QSDĐ do UBND tỉnhBình Dương cấp ngày 3/4/X-3, người đứng tên là Phạm Doãn Khoa, con rể bà Ven, đãchuyển nhượng cho ông Thọ, có diện tích 300m2

- GCN QSD đất số 00185/QSDĐ/TG do UBND huyện Thuận An cấp 22/12/X-2,người đứng tên là Nguyễn Hồng Vân, con gái bà Ven, diện tích 300m2.

- GCN QSH nhà số 080084/CNSH-UB do UBND huyện Thuận An cấp ngày 9/1/X-1,người đứng tên là Nguyễn Hồng Vân con gái bà Ven, diện tích xây dựng 222,5m2

- GCN QSD đất số 00182/QSDĐ do UBND huyện Thuận An cấp ngày 20/12/X-1,người đứng tên là Nguyễn Hồng Loan con gái bà Ven, diện tích xây dựng 300m2

- GCN QSH nhà số 080083/CNSH-UB do UBND huyện Thuận An cấp ngày 9/1/X-1,người đứng tên là Nguyễn Hồng Loan con gái bà Ven, diện tích xây dựng 250m2

- Căn nhà số 46/12 đường Nguyễn Thượng Hiền, phường 1, Quận Gò Vấp đứng tênđồng sở hữu bà Trần Thị Ven và ông Nguyễn Văn Thọ

- Các máy móc thiết bị tại cơ sở gia công nông sản (Thuận An) có giá trị 365.000.000đồng theo định giá ngày 5/12/X-2

Công ty TNTH đồng ý chấp nhận toàn bộ giấy tờ và tài sản nêu trên dùng để thế chấpbảo đảm thực hiện nghĩa vụ từ hợp đồng số 38 và các phụ kiện kèm theo nhằm gia hạnthanh toán cho Kim Ngân trong các đợt giao hàng tiếp theo Công ty yêu cầu bà Ven thựchiện đầy đủ các thủ tục pháp lý để thế chấp tài sản

Câu hỏi 3 (1 điểm): Theo anh (chị), bà Ven và DNTN Kim Ngân phải tiến hành những

thủ tục pháp lý nào để hoàn tất việc thế chấp tài sản cho Công ty TNTH Quận 11?

Tình tiết bổ sung

Vào thời điểm Công ty TNHH yêu cầu Bà Ven làm thủ tục chứng nhận hợp đồng thếchấp tài sản tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền, bà Ven có gửi thông báo tới Công ty chobiết: Hiện số tài sản nhà xưởng và quyền sử dụng đất định dùng để thế chấp cho Công tyđang được dùng thế chấp tại Ngân hàng TMCP Phương Nam (“Ngân hàng Phương Nam”)

để thực hiện 4 hợp đồng tín dụng vay 1.130.000.000 đồng, trong đó đã thực hiện được 3hợp đồng, còn hợp đồng thứ 4 có giá trị tiền vay phải trả tính đến ngày 1/11/X là612.765.000 đồng Bà Ven đề nghị Công ty TNHH giải chấp hộ

Ngày 31/10/X, tại Ngân hàng Phương Nam, đã diễn ra cuộc họp 3 bên giữa đại diệnNgân hàng, ông Hoàng Văn Toàn - Giám đốc, DNTN Kim Ngân (bà Ven cùng chồng vàcác con) và đại diện Công ty TNTH, ông Nguyễn Văn Vũ Kết quả các bên thống nhất làCông ty TNTH đồng ý trả nợ thay cho DNTN Kim Ngân 612.765.000 đồng, Ngân hàng

Phương Nam làm thủ tục giải chấp, hồ sơ giải chấp được giao lại cho Cơng ty TNTH tạiNgân hàng Phương Nam.

Câu hỏi 4 (1 điểm): Thoả thuận ba bên ngày 31/10/X giữa đại diện Ngân hàng

Phương Nam, DNTN Kim Ngân và Cơng ty TNTH cĩ hợp pháp khơng? Theo quy định pháp luật nào?Anh (chị) xác định trách nhiệm của DNTN Kim Ngân trong việc thực hiện thoả thuận nĩi trên như thế nào?

Tình tiết bổ sung

DNTN Kim Ngân khơng thực hiện đúng nghĩa vụ thanh tốn trong quá trình giao nhậnhàng tiếp theo từ Hợp đồng số 38 ngày 11/9/2002 Theo biên bản xác nhận nợ, đến ngày15/1/X+1, Kim Ngân nợ Cơng ty TNTH các khoản sau:

Tổng cộng: 1.966.681.000đ nợ vốn + 87.542.000đ nợ lãi = 2.054.223.000 đồng

Đến ngày 1/2/X+1, Cơng ty TNTH thơng báo cho DNTN Kim Ngân yêu cầu thanhtốn nợ tiền hàng, đồng thời yêu cầu nộp phạt 30.000.000 đồng cho đợt giao hàng lần 2chưa thanh tốn nhưng DNTN Kim Ngân đã khơng thanh tốn

Ngày 15/2/X+1, Cơng ty TNTH gửi Văn bản thơng báo cho DNTN Kim Ngân nêu rõyêu cầu: nếu bà Ven khơng thực hiện việc thanh tốn các khoản nợ trên đây trong thời hạn

10 ngày từ 15/1/X thì Cơng ty TNTH sẽ khởi kiện DNTN Kim Ngân tại Tồ án cĩ thẩmquyền và yêu cầu tồ án cho phát mại tài sản thế chấp đã cam kết theo hợp đồng để thanhtốn trừ vào các khoản nợ

Bà Ven hỏi ý kiến luật sư về phương án giải quyết tranh chấp với Cơng ty TNTH

Câu hỏi 5 (1,5 điểm): Anh (chị) cĩ ý kiến gì về yêu cầu của Cơng ty TNTH đối với

DNTN Kim Ngân?

Câu hỏi 6 (1 điểm): Theo anh (chị), Tồ án nhân dân thành phố Hồ Chí Minh cĩ thẩm

quyền giải quyết tranh chấp này khơng? Tại sao?

Câu hỏi 7 (1,5 điểm): Anh (chị) phân tích những chi phí và thiệt hại mà DNTN Kim

Ngân phải chịu trong trường hợp thua kiện tại Tồ án như thế nào?

Câu hỏi 8 (1 điểm): Anh (chị) hãy giúp DNTN Kim Ngân đưa ra phương án hồ giải

với Cơng ty TNTH

Đáp án

a Nội dung : Hợp đồng mua bán hàng hĩa

b Tĩm tắt : Cty thương nghiệp tổng hợp – là DN Nhà nước được thành lập theo

Quyết định của UBND TP HCM Ngày 11/09/X, Cty TNTH ký hợp đồng số 38

với DNTN Kim Ngân (ngành nghề KD : mua bán nơng sản, VLXD, phân bĩn và giấy bao bì các loại ) Theo hợp đồng, Cty TNTH bán cho DNTN Kim Ngân 5.000 tấn gạo với các điều kiện quy định cụ thể trong bài.” ….”

Câu 1 : Theo anh (chị), hợp đồng số 38 giữa Cty TNTH với DNTN Kim Ngân ngày 11/09/X chịu sự điều chỉnh của những VBPL nào? Tại sao?

 Các VBPL như : LTM 2005, LDN 2005, BLDS 2005, các VB hướng dẫn thi

- BLDS 2005 : quy định những vấn đề chung của hợp đồng (hình thức hợp đồng).

-Câu 2 : Anh (chị) hãy xác định tên các điều khoản của hợp đồng số 38 và sắp xếp theo trật tự hợp lý Anh (chị) có bình luận gì về nội dung các điều khoản trong hợp đồng mà hai bên đã thỏa thuận?

(Tự làm !)

Bổ sung : (Dài quá ! Tự xem nhé!)

Câu 3 : Theo anh (chị), bà Ven và DNTN Kim Ngân phải tiến hành những thủ tục pháp lý nào để hoàn tất việc thế chấp tài sản cho Cty TNTH Quận 11?

 Cần sửa đổi, bổ sung hợp đồng : quy định thêm việc thế chấp tài sản; DNTN tiến hành định giá TS theo quy định điều 30 LDN 2005

 Thực hiện thủ tục thế chấp tài sản theo quy định tại điều 342 - điều 357 BLDS  xảy ra rủi ro cho Cty XNK

2005, NĐ 163/2006/NĐ – CP về giao dịch bào đảm và NĐ 08/2000 về ĐK giao dịch bảo đảm

Bổ sung : Vào thời điểm Cty TNTH yêu cầu bà Ven làm thủ tục chứng nhận hợp

đồng thế chấp TS tại cơ quan Nhà nước có thẩm quyền, bà Ven cho biết: hiện số TS nhà xưởng và quyền sử dụng đất định dùng để thế chấp cho Cty đang được dùng để thế chấp tại NH TMCP Phương Nam để thực hiện 4 hợp đồng tín dụng vay 1.130.000.000đồng, trong đó đã thực hiện được 3 hợp đồng, còn hợp đồng thou 4 có giá trị tiền vay phải trả tính đến ngày 1/111/X là 612.765.000 đồng Bà ven đề nghị Cty TNTH giải chấp hộ Ngày 31/10/X, tại NH Phương Nam, đã diễn ra cuộc họp 3 bên Kết quả, các bên thống nhất là Cty TNTH đồng ý trả nợ thay cho DNTN Kim Ngân 612.765.000 đồng Ngân hàng Phương Nam làm thủ tục giải chấp, hồ sơ giải chấp được giao lại cho Cty TNTH tại NH Phương Nam.

Câu 4 : Thỏa thuận ba bên ngày 31/10/X giữa đại diện NH Phương Nam, DNTN Kim Ngân và Cty TNTH có hợp pháp ko? Theo quy định PL nào? Anh (chị) xác định trách nhiệm của DNTN Kim Ngân trong việc thực hiện thỏa thuận nói trên như thế nào?

- Theo quy định của BLDS 2005 thì thỏa thuận của 3 bên nói trên là hợp pháp

- Tuy nhiên, thủ tục chưa hợp pháp

- Trách nhiệm : chuyển giao giấy, trả nợ và lãi suất …

-Bổ sung : DNTN Kim Ngân ko thực hiện đúng nghĩa vụ thanh toán trong quá trình

giao nhận hàng tiếp theo từ hợp đồng số 38 ngày 11/09/2002 Theo biên bản xác nhận nợ, đến ngày 15/01/X+1, Kim Ngân nợ Cty TNTH các khoản sau: (xem đề bài !)

Câu 6 : Theo anh (chị), Tòa án nhân dân TP HCM có thẩm quyền giải quyết tranh chấp này ko? Tại sao?

- TAND TP HCM có thẩm quyền giải quyết nếu trong hợp đồng các bên có thỏa thuận lựa chọn trụ sở của bên bán hàng để giải quyết

- (Tuy nhiên, trong trường hợp này, theo BLDS 2005 thì TÁ của bên mua hàng sẽ giải quyết :tức TA Bình Dương – nơi bị đơn đặt trụ sở )

Câu 7 : Anh (chị) phân tích những chi phí và thiệt hại mà DNTN Kim Ngân phải chịu trong trường hợp thua kiện tại TÁ như thế nào?

- Án phí theo quy định của TÁ;

- Chi phí giám định TS;

- Chi phí bán đấu giá TS;

- Chi phí áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời

Theo trình bày của ông Hoàng Minh Trí, Công ty TNHH xây dựng Bảo Lộc là mộtcông ty mới thành lập đầu năm X, có Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thi công xâylắp các công trình dân dụng Trụ sở Công ty tại thành phố Đà Lạt, tỉnh Lâm Đồng ÔngTrí cũng cho biết các bên dự định sẽ đưa những nội dung sau đây vào hợp đồng xây dựng:

- Mô tả công việc: xây dựng hàng rào (gồm tường bao và cổng) cho Nhà Máy cơ khíchính xác Đại Thọ;

- Tổng giá trị hợp đồng là 82 triệu;

- Hình thức thanh toán gọn;

- Thời gian thi công từ 15 tháng 7 đến 30 tháng 7 năm X;

- Cơ quan giải quyết tranh chấp: TAND tỉnh Lâm Đồng

Câu hỏi 1 (2 điểm): Hãy xác định các bên sẽ tham gia giao kết hợp đồng nói trên?

Luật sư cần kiểm tra các loại tài liệu nào để làm rõ vấn đề năng lực chủ thể của những người đại diện cho các bên giao kết hợp đồng?

Câu hỏi 2 (1,5 điểm): Hợp đồng nói trên thuộc loại hợp đồng gì? Quan hệ hợp đồng

chịu sự điều chỉnh của các văn bản quy phạm pháp luật nào?

Câu hỏi 3 (1,5 điểm): Luật sư hãy giúp ông Hoàng Minh Trí lập một danh mục các

điều khoản cần đưa vào hợp đồng nói trên

Tình tiết bổ sung

Ngày 10 tháng 7 năm X, các bên đã ký Hợp đồng xây dựng số 007/HĐXD với nộidung như thoả thuận Ngày 15 tháng 7 năm X, tín nhiệm Công ty TNHH xây dựng BảoLộc, Chủ đầu tư đề nghị các bên ký ngay một biên bản bổ sung cho Hợp đồng xây dựng số007/HĐXD, theo đó Chủ đầu tư sẽ giao cho Công ty TNHH xây dựng Bảo Lộc xây lắp 5xưởng sản xuất của Nhà Máy cơ khí chính xác Đại Thọ, trừ phần vật tư vì kèo thép, xà gồ

và tôn lợp Các bên sẽ bàn sau về khối lượng công việc cụ thể và tiến độ vì hiện tại, Chủđầu tư chưa hoàn tất các thủ tục cần thiết liên quan đến việc thuê địa điểm đặt nhà xưởng

và cũng đang chờ thẩm định thiết kế kỹ thuật công trình Vốn thận trọng, ông Hoàng MinhTrí tìm đến luật sư Nguyễn Hữu Lý, hỏi xem Bên xây dựng có thể đồng ý ký ngay vàobiên bản bổ sung với nội dung như trên không?

Câu hỏi 4 (1,5 điểm): Luật sư hãy soạn thư tư vấn trả lời thắc mắc của ông Hoàng

Minh Trí

Tình tiết bổ sung

Được luật sư hướng dẫn, ngày 17.10.X, sau khi hoàn tất các thủ tục cần thiết, hai bên

đã ký Biên bản bổ sung cho Hợp đồng xây dựng số 007/HĐXD với các nội dung chínhnhư sau:

- Chủ đầu tư đồng ý giao cho Bên xây dựng xây lắp 5 phân xưởng sản xuất của NhàMáy cơ khí chính xác Đại Thọ trừ phần vật tư vì kèo thép, xà gỗ và tôn lợp;

- Khối lượng cụ thể từng nhà xưởng và tổng giá trị xây lắp của từng nhà xưởng đượcchi tiết hoá tại phụ lục đính kèm Biên bản bổ sung;

- Tiến độ xây dựng theo thoả thuận của đôi bên;

- Phương thức thanh toán: Sau khi ký hợp đồng, Chủ đầu tư tạm ứng cho bên xâydựng 50 triệu đồng Các đợt tiếp theo cứ 15 ngày Chủ đầu tư sẽ thanh toán cho Bên xâydựng theo khối lượng công việc mà Bên xây dựng đã thực hiện;

- Trách nhiệm của các bên: Bên xây dựng chịu trách nhiệm thi công theo đúng thiết

kế, đảm bảo yêu cầu kỹ thuật, tiến độ và chất lượng công trình; Chủ đầu tư cung cấp bản

vẽ thi công, tạm ứng thanh toán theo quy định của các bên

Biên bản bổ sung cho Hợp đồng xây dựng số 007/HĐXD ngày 17 tháng 10 năm Xkhông quy định thời hạn

Thực hiện hợp đồng, Chủ đầu tư đã tạm ứng 50 triệu đồng và đã thanh toán 85 triệuđồng cho Bên xây dựng Bên xây dựng đã thi công những phần việc sau:

Ngày 24 tháng 11 năm X, Công ty tư vấn thiết kế công trình Lâm Hà khi kiểm tra chấtlượng theo yêu cầu của Chủ đầu tư đã nhận xét:

- Kích thước nhà xưởng thi công không đúng thiết kế;

- Vị trí các cột có sai sót nhưng không lớn;

- Việc nối cốt thép có một số sai sót

Ngày 31 tháng 11 năm X, hai bên lập biên bản nghiệm thu từng phần Chủ đầu tư tiếptục từ chối thanh toán 61.364.463 đồng thi công nhà xưởng và không chịu nghiệm thu một

số phần việc khác

Suốt tháng 11 năm X, Bên xây dựng đã nhiều lần có văn bản đề nghị Chủ đầu tư chokhắc phục những sai sót trong thi công, nhưng không được Chủ đầu tư đồng ý

Đầu tháng 12 năm X, ông Hoàng Minh Trí lại tìm đến luật sư Nguyễn Hữu Lý nhờ luật

sư giúp đỡ soạn thảo đơn khởi kiện để gửi tới Tòa án có thẩm quyền đề nghị buộc Chủ đầu

tư (i) thanh toán 191 triệu đồng, tương ứng với phần công trình đã thực hiện nhưng chưađược Chủ đầu tư nghiệm thu và (ii) bồi thường 60 triệu đồng, tương ứng với những thiệthại mà Bên xây dựng phải gánh chịu do Chủ đầu tư đơn phương đình chỉ hợp đồng ÔngTrí cũng đề nghị luật sư tham gia tranh tụng tại toà án cấp sơ thẩm để bảo vệ cho quyền vàlợi ích hợp pháp của Công ty TNHH xây dựng Bảo Lộc

Câu hỏi 5 (1,5 điểm): Luật sư hãy tư vấn các yêu cầu khởi kiện

Câu hỏi 6 (1 điểm): Luật sư Lý có thể chấp nhận lời đề nghị của ông Hoàng Minh Trí

về việc tham gia tranh tụng tại toà án cấp sơ thẩm để bảo vệ cho quyền và lợi ích hợp pháp của Công ty TNHH xây dựng Bảo Lộc được không? Tại sao?

Câu hỏi 7 (1 điểm): Luật sư có tư vấn cho khách hàng khởi kiện đến tòa án nào? Tại

sao?

Đáp án

Câu 1 : Hãy xác định các bên sẽ tham gia giao kết hợp đồng nói trên? LS cần kiểm tra các loại tài liệu nào để làm rõ vấn đề năng lực chủ thể của những người đại diện cho các bên giao kết hợp đồng?

 Các bên tha gia giao kết hợp đồng nói trên là : bên xây dựng (Cty TNHH XD Bảo Lộc) và Chủ đầu tư (DNTN Lộc Thọ)

 Các tài liệu cần kiểm tra : giấy chứng nhận ĐKKD, điều lệ, giấy ủy quyền, giấy chứng nhận đủ điều kiện hành nghề của các bên

Câu 2 : Hợp đồøng nói trên thuộc loại hợp đồng gì? Quan hệ hợp đồng chịu sự điều chỉnh của các VB QPPL nào?

- Hợp đồng trên là hợp đồng trong hoạt động XD;

- Luật điều chỉnh :

+ Luật XD : quy định cụ thể các vấn đề về hoạt động XD

+ Luật TM 2005 : quy định các vấn đề liên quan đến hợp đồng XD

+ LDN 2005 : xác định tư cách pháp lý giữa các bên ký kết HĐ

+ BLDS 2005 : điều chỉnh các vấn đề liên quan đến HĐ

+ Các VBPL hướng dẫn các VB trên

Câu 3 : LS hãy giúp Ông Hoàng MInh Trí lập một danh mục các điều khoản cần đưa vào HD nói trên?

- Nội dung công việc và sản phẩm của HĐ;

- Chất lượng và các yêu cầu kỹ thuật;

- Thời gian và tiến độ thực hiện;

- ĐK nghiệm thu và bàn giao công trình xây dựng;

- Bảo hành công trình;

- Giá trị HĐ;

- Bảo hiểm;

- Các trường hợp bất khả kháng;

- Giải quyết tranh chấp

Bổ sung : (Tự xem)

Câu 4 : LS hãy soạn thư tư vấn trả lời thắc mắc của Ông Hoàng Minh Trí?

- Nội dung thư tư vấn gồm các vấn đề :

+ Việc nhận công trình thứ hai là việc bình thường;

+ Cần lưu ý các ĐK cần và đủ : …….thiết kế kỹ thuật phải được duyệt;

+ Việc ký biên bản bổ sung

Câu 5 : LS hãy tư vấn các yêu cầu khởi kiện?

- Có nhận đủ các bản thiết kế hay ko? Cần so sánh kết quả thẩm định của cty thẩm định về kích thước, vị trí và việc nối coat thép, như :

+ Kích thước nhà xưởng thi công ko đúng thiết kế;

+ Vị trí các coat có sai sót nhưng ko lớn;

+ Việc nói cốt thép có một số sai sót.

( Lưu ý : Nếu có sai sót kỹ thuật thì chỉ khởi kiện yêu cầu thanh toán các giá trị đã

XD, ko yêu cầu BTTH vì bên XD có lỗi kỹ thuật XD ko đạt

Câu 6 : LS Lý có thể chấp nhận lời đề nghị của Ông Hoàng Minh Trí về việc tham gia tranh tụng tại TÁ cấp sơ thẩm để bảo vệ cho quyền và lợi ích hợp pháp của Cty TNHH XD Bảo Lộc được ko? Tại sao?

- Với tư cách là LS của Cty Luật hợp danh, Ông Lý được phép tranh tụng tại Tòa để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho Cty TNHH XD Bảo Lộc (theo quy định của LLS và NĐ hướng dẫn thi hành )

- Như vậy, LS Lý có thể nhận lời đề nghị của Ông Hoàng Minh Trí, tuy nhiên

LS ko nên hứa hẹn kết quả trước

Câu 7 : LS tư vấn cho khách hàng khởi kiện đến TÁ nào? Tại sao?

- Đầu tiên, LS nên tư vấn cho khách hàng chọn phương án hòa giải trước, nếu các bên ko hòa giải được ( hòa giải ko thành) mới cần kiện ra TÁ giải quyết)

- TAND Tỉnh Lâm Đồng là nơi hai bên ký kết HĐ (vì trong đề bài ko xác định cụ thể địa bàn thực hiện chính nên cũng ko xác định được địa bàn của Bị đơn)

Câu hỏi 1 (1,5 điểm): Nêu các điều kiện mà Bắc, Trung, Nam cần đáp ứng để có thể

thành lập và đăng ký kinh doanh cho Công ty TNHH Liên Việt

Tình tiết bổ sung:

Trên cơ sở hồ sơ hợp lệ, Phòng đăng ký kinh doanh thành phố Hà Nội đã cấp Giấychứng nhận đăng ký kinh doanh cho công ty TNHH Liên Việt, trong đó ghi nhận: Vốnđiều lệ của công ty là 2 tỷ đồng, trong đó tỷ lệ góp vốn điều lệ của Bắc là 50%, của Trung

là 25% và của Nam là 25%; ngành nghề kinh doanh là mua bán vật liệu xây dựng, dịch vụthiết kế công trình; trụ sở chính của công ty đặt tại Quận Cầu Giấy, Hà Nội

Câu hỏi 2 (1 điểm): Hãy liệt kê các công việc chính mà Bắc, Trung, Nam cần tiến

hành sau đăng ký kinh doanh để đưa công ty TNHH Liên Việt vào hoạt động

Câu hỏi 3 (1 điểm): Tư vấn cho Bắc, Trung, Nam thủ tục góp vốn vào vốn điều lệ của

Công ty TNHH Liên Việt

Tình tiết bổ sung

Hội đồng thành viên của Công ty TNHH Liên Việt tiến hành phiên họp đầu tiên và bầuBắc làm Chủ tịch Hội đồng thành viên; Trung làm Giám đốc và Nam là Phó giám đốc.Điều lệ công ty không quy định ai là người đại diện theo pháp luật của công ty Bắc,Trung, Nam tiến hành việc góp vốn theo đúng quy định của pháp luật Do có nhu cầu sửdụng căn nhà đã mang ra góp vốn, Bắc đề nghị Trung và Nam cho phép mình rút căn nhàkhỏi công ty và góp thế bằng 1 tỷ đồng tiền mặt Trung và Nam đồng ý

Câu hỏi 4 (1 điểm): Việc rút căn nhà khỏi công ty và góp thế bằng 1 tỷ đồng tiền mặt

có đúng hay không? Tại sao?

Câu hỏi 5 (1,5 điểm): Tư vấn cho Bắc, Trung, Nam thủ tục cần tiến hành để Bắc có

thể nhận lại căn nhà góp vốn của mình một cách hợp pháp

Tình tiết bổ sung:

Sau một thời gian hoạt động hiệu quả, giữa các thành viên của công ty phát sinh mâuthuẫn do phân chia lợi nhuận không đều Với lý do Trung điều hành Công ty yếu kém,Bắc đã ra Quyết định cách chức Giám đốc công ty của Trung và bổ nhiệm Nam làm Giámđốc Quyết định này có nội dung vắn tắt như sau:

Chủ tịch Hội đồng thành viên Công ty TNHH Liên Việt

Câu hỏi 6 (1điểm): Anh (chị) có nhận xét gì về Quyết định nêu trên?

Câu hỏi 7 (1,5 điểm): Trên cơ sở các quy định của pháp luật hiện hành hãy tư vấn thủ

tục cần tiến hành để cĩ thể cách chức Giám đốc của Trung và bổ nhiệm Nam làm Giám đốc mới

Tình tiết bổ sung:

Trung phản đối Quyết định của Bắc và khơng chịu bàn giao cơng việc cho Nam Ngày10/6/X, Trung sử dụng con dấu và danh nghĩa của Cơng ty TNHH Liên Việt để ký hợpđồng bằng văn bản vay 300 triệu đồng của Chi nhánh Ngân hàng Cơng thương khu vực BaĐình (Hà Nội) Ngân hàng giải ngân bằng tiền mặt Trung trực tiếp nhận tiền và số tiềnvay được Trung khơng chuyển cho Cơng ty TNHH Liên Việt mà chi dùng vào các mụcđích cá nhân

Câu hỏi 8 (1,5 điểm): Hợp đồng vay vốn nĩi trên cĩ bị vơ hiệu tồn bộ hay khơng? Để

trả lời được câu hỏi này, anh (chị) cần làm rõ thêm những vấn đề gì, ngồi các vấn đề đã nêu trong đề bài?

Đáp án

a Nội dung : Các vấn đề trong hoạt động của Doanh nghiệp

b Tóm tắt : Đầu năm X-1, Bắc, Trung, Nam thỏa thuận thành lập Cty TNHH

Liên Việt với ngành nghề KD vật liệu xây dựng và dịch vụ thiết kế công trình Những người tham gia Cty cam kết góp vốn như sau : Bắc góp 1 tỷ đồng bằng căn nhà, Trung góp 500 triệu bằng xe du lịch, Nam cam kết góp 500 triệu bằng tiền mặt

Do ko hiểu biết PL, Bắc, Trung, Nam đến VPLS yêu cầu tư vấn

Câu 1 : Nêu các điều kiện mà Bắc, Trung, nam cần đáp ứng để có thể thành lập và ĐKKD cho Cty TNHH Liên Việt ?

- Bắc, Trung, Nam phải là người ko thuộc trường hợp cấm tham gia thành lập

DN theo quy định tại điều 13 LDN 2005;

- Ngành nghề kinh doanh thiết kế công trình đòi hỏi phải có chứng chỉ hành nghề, nên Cty TNHH phải đáp ứng điều lkiện quy định tại khoản 2 điều 7 LDN 2005 và điều 6 NĐ 139/ ….)

- Riêng Bắc, Trung, góp vốn bằng căn nhà và xe phải làm thủ tục định giá tài sản và chuyển quyền sở hữu theo qd tại điều 29, 30 LDN 2005

Bổ sung : Cty TNHH Liên Việt được thành lập, trong đó ghi nhận : vốn điều lệ 2 tỷ

đồng, trong đó: Bắc (50%), Trung (25%), Nam (25%) Ngành nghề KD : mua bán vật liệu XD, dịch vụ thiết kế công trình; trụ sở chính Quận Cầu Giấy, Hà Nội.

Câu 2 : Hãy liệt kê các công việc chính mà Bắc, Trung, Nam cần tiến hành sau ĐKKD để đưa Cty TNHH Liên Việt vào hoạt động?

- Đăng báo ( 3 số liên tiếp theo quy định tại điều 28 LDN 2005);

- Xin khắc dấu tại Công an;

- Xin cấp MST;

- Thông báo hoạt động tại sở XD;

- Lập sổ đăng ký thành viên;

- ĐK lao động

Câu 3 : Tư vấn cho Bắc, Trung, Nam thủ tục góp vốn vào vốn điều lệ của Cty TNHH Liên Việt?

- Làm thủ tục quy định tại điều 29, 30 LDN 2005;

- Làm hợp đồng thỏa thuận góp vồn (có thể công chứng)

Bổ sung : Cty bầu Bắc làm Chủ tịch HĐTV, Trung làm GĐ, Nam làm Phó GĐ Điều

lệ Cty ko quy định ai là người đại diện theo PL của Cty Cả 3 đã tiến hành việc góp vốn theo đúng quy định của PL Do có nhu cầu sử dụng căn nhà đã mang ra góp vốn Bắc đề nghị Trung và Nam cho phép mình rút căn nhà ra khỏi Cty và thế chấp bằng 1 tỷ đồng tiền mặt Trung và Nam đồng ý.

Câu 4 : Việc rút căn nhà khỏi Cty và góp thế bằng 1 tỷ đồng tiền mặt có đúng hay ko? TS?

- Theo quy định tại điều 39 LDN 2005 thì Bắc có quyền rút căn nhà ra khỏi Cty…

- Như vậy, trong trường hợp trên là được, vì căn nhà chỉ là giá trị để định phần vốn góp 1 tỷ của bắc mà thôi

Câu 5 : Tư vấn cho Bắc, Trung, Nam thủ tục cần thiết để Bắc có thể nhận lại căn nhà góp vốn của mình một cách hợp pháp?

- Cty tiến hành họp, ra biên bản và nghị quyết của Cty về việc góp tiền mặt đó của Bắc

- Trong trường hợp, nếu căn nhà chưa làm thủ tục chuyển quyền sở hữu (từ Bắc sang cho Cty) thì thủ tục đơn giản Nếu đã làm thủ tục chuyển quyền sở hữu rồi thì DNphải làm thủ tục bán TS (căn nhà ) cho Bắc, chi phí phát sinh Bắc phải chịu

Bổ sung : Sau một thời gian hoạt động, giữa các thành viên của Cty phát sinh mâu

thuẫn do phân chia lợi nhuận ko điều Với lý do Trung điều hành Cty yếu kém, Bắc ra quyết định cách chức GĐ Cty của Trung và bổ nhiệm Nam làm GĐ Quyết định này trong bài : “…”

Câu 6 : Anh (chị ) có nhận xét gì vế quyết định nêu trên?

- Theo tôi quyết định trên là sai

- Vì, theo quy định tại điều 47 LDN 2005 thì quyết định này đã vi phạm trình tự,thủ tục cách chức : cách chức và bổ nhiệm là khác nhau, ko thể gọp chung lại

Câu 7 : Trên cơ sở các quy định của PL hiện hành, hãy tư vấn thủ tục cần tiến hành để có thể cách chức GĐ của Trung và bộ nhiệm Nam làm GĐ mới?

- Dựa theo quy định điều 47 LDN 2005;

- Thẩm quyền thay đổi GĐ thuộc về HĐTV (điều 47 khoản 2 điểm c LDN 2005) HĐTV tiến hành họp và ra quyết định đình chỉ hoạt động của GĐ cũ, tiến hành bổ nhiệm GĐ mới

- Nếu trường hợp GĐ là người đại diện theo pháp luật của Cty, thì sau khi họp HĐTV – ra biên bản họp – Nghị quyết HĐTV – Quyết định miễn nhiệm GĐ cũ – Quyết định bổ nhiệm GĐ mới – Đăng ký thay đổi tại cơ quan ĐKKD (điều 29 NĐ 88 về thay đổi người ĐDPL).

Bổ sung : Trung phản đối Quyết định của Bắc và ko chịu bàn giao công việc cho

Nam Ngày 10/06/X, Trung sử dụng con dấu và danh nghĩa của Cty TNHH LIên Việt để ký hợp đồng bằng văn bản vay 300 trăm triệu của Chi nhánh NH Công thong khu vực

Ba Đình (Hà Nội) Ngân hàng giải ngân bằng tiền mặt Trung trực tiếp nhận tiền và số tiền vay được Trung ko chuyển cho Cty TNHH LIên Việt mà chỉ dùng vào mục đích cá nhân?

Câu 8 : Hợp đồng vay vốn nói trên có bị vô hiệu toàn bộ hay ko? Để trả lời câu hỏi này, anh (chị) cần làm rõ thêm những vấn đề gì, ngoài các vấn đề đã nêu trong bài ?

- Để có thể xác định vô hiệu toàn bộ hay ko, ta cần xác định thêm :

+ ai là người Đại diện theo pháp luật của Cty;

+ giá trị TS của Cty tại thời điểm báo cáo tài chính là bao nhiêu?

+ có biên bản họp HĐTV về việc vay tiền ko?

+ Có thế chấp TS gì ko?

+ hợp đồng vay tiền có công chứng ko?

Để đảm bảo tiêu chuẩn nước thải chủ cơ sở phải sử dụng hóa chất xử lý nước thải Theohợp đồng, việc thanh toán được tiến hành làm 3 đợt, đợt 1 (40 triệu) vào ngày ký hợpđồng; đợt 2 (40 triệu) vào ngày giao hàng và đợt 3 (40 triệu) sau khi đưa máy vào sử dụng

3 tháng Thời gian bảo hành là 12 tháng kể từ ngày lắp đặt Hợp đồng được ký bởi ÔngPhạm Hồng Ngọc và Giám đốc Công ty Thiết San (là đại diện theo pháp luật của Côngty)

Thực hiện hợp đồng Ông Ngọc đã thanh toán cho Công ty Thiết San 86 triệu đồng Đợt

1 ngày 30.5.X-2: 56 triệu đồng, đợt 2 ngày 29.7.X-2: 16 triệu đồng, đợt 3 ngày 1.8.X-2: 14triệu đồng Ngày 10.8.X-2, Công ty Thiết San đã tiến hành lắp đặt công trình và yêu cầuÔng Ngọc thanh toán nốt số tiền còn lại của hợp đồng nhưng ông Ngọc từ chối Sở dĩ ÔngNgọc không thanh toán nốt số tiền còn lại bởi ông đã vận hành máy đúng yêu cầu và đãmua hóa chất xử lý nước thải để đảm bảo tiêu chuẩn nước thải nhưng khi tiến hành thẩmđịnh cơ quan chức năng đã có kết luận kết quả thẩm định kỹ thuật hệ thống xử lý nướcthải tại cơ sở sản xuất của ông Ngọc không đạt yêu cầu

Mặc dù đã khiếu nại nhưng Công ty Thiết San vẫn không cử người đến kiểm tra và sửachữa hệ thống xử lý nước thải Ngày 18.5.X-1, qua kiểm tra, cơ quan Nhà nước có thẩmquyền đã lập biên bản vi phạm hành chính đối với chủ cơ sở Phạm Hồng Ngọc vì gây ônhiễm môi trường do không xử lý nước thải, yêu cầu cơ sở ngừng hoạt động sau 20 ngày

kể từ ngày 18.5.X-1

Ông Ngọc đã đề nghị Công ty Thiết San phải lắp đặt máy mới đúng tiêu chuẩn kỹ thuậthoặc trả lại 86 triệu đồng và tháo dỡ toàn bộ hệ thống mà Công ty này đã lắp đặt để ôngthuê đơn vị khác thiết kế và lắp đặt hệ thống mới nhưng Công ty Thiết San không có ýkiến trả lời Giữa hai bên phát sinh tranh chấp Ông Ngọc có ý định khởi kiện Công tyThiết San ra Tòa án

Ông Ngọc muốn nhờ Luật sư tư vấn một số vấn đề trước khi khởi kiện

Câu hỏi 2 (1 điểm): Nêu các tài liệu đề nghị khách hàng cung cấp để có định hướng tư

vấn, tại sao lại cần những văn bản đó

Câu hỏi 3 (1 điểm): Xác định nguồn văn bản điều chỉnh quan hệ hợp đồng, giải thích

tại sao?

Tình tiết bổ sung

Ơng Ngọc xác định những thiệt hại mà ơng phải gánh chịu như sau:

- Nộp phạt hành chính: 1 triệu đồng;

- Mua hĩa chất xử lý nước thải: 18 triệu đồng;

- Trả lãi vay cho ngân hàng: 13 triệu đồng;

- Thiệt hại cho những ngày tạm ngừng sản xuất: 20 triệu đồng;

- Phí tư vấn pháp luật: 3 triệu đồng

Đầu năm X, Ơng muốn nhờ Luật sư tư vấn về việc khởi kiện địi bồi thường nhữngthiệt hại nêu trên

Câu hỏi 4 (1,5 điểm): Xác định những thơng tin cần làm rõ để tư vấn cho khách hàng

những khoản thiệt hại nào cĩ khả năng được Tịa án chấp nhận

Câu hỏi 5 (1,5 điểm): Vụ việc cịn thời hiệu khởi kiện hay khơng? Nêu cách thức xác

định

Tình tiết bổ sung

Đơn kiện cĩ các yêu cầu: địi lại 86 triệu đồng đã thanh tốn cho Cơng ty Thiết San vàđịi bồi thường thiệt hại với những khoản nĩi trên Luật sư kiểm tra các tài liệu và hồntồn cĩ cơ sở để khẳng định Cơng ty Thiết San đã vi phạm hợp đồng

Câu hỏi 6 (1 điểm): Xác định những tài liệu khách hàng cần chuẩn bị cho việc khởi

kiện

Câu hỏi 7 (1 điểm): Tịa án địa phương nào cĩ thẩm quyền giải quyết? Tại sao?

Câu hỏi 8 (1,5 điểm): Đánh giá khả năng những yêu cầu nào của khách hàng cĩ thể

được Tịa án chấp nhận

Đáp án

a Nội dung : Tranh chấp hợp đồng về môi trường

b Tóm tắt : Chủ hộ KD Bánh Hồng Ngọc ký HĐ với Cty TNHH Công nghệ

xử lý nước thải và môi trường Thiết San Tuy nhiên, Thiết San lắp đặt máy ko đúngtiêu chuẩn kỹ thuật về xử lý nước thải, dẫn đến việc Hồng Ngọc bị phạt VPHC do koxử lý đúng quy định về xử lý nước thải …

Câu 1 : Nêu và phân tích vai trò của LS trong việc soạn thảo hợp đồng?

( Lý thuyết : tự làm !!!!)

Câu 2 : Nêu các tài liệu đề nghị khách hàng cung cấp để có định hướng tư vấn, tại sao lại cần có những văn bản đó?

- HĐ số 126/HĐkt ngày 30/05/X- 2;

- Kết quả thẩm định kỹ thuật hệ thống xử lý nước thải;

- Văn bản khiếu nại đối với Cty Thiết San;

- Giấy tờ thanh toán, các phiếu chi tiền;

- Biên bản phạt VPHC ngày 18/05/X-1;

Cần những văn bản trên nhằm mục đích xem xét các vấn đề liên quan đến việc xảy ra rủi ro cho Cty XNKchất lượng nước thải có đạt tiêu chuẩn hay ko? Để nhằm xác định sự có hay ko sự viphạm của Cty Thiết San

Câu 3 : Xác định nguồn văn bản điều chỉnh quan hệ HĐ, giải thích tại sao?

- Luật bảo vệ môi trường : quy định cụ thể về nước thải;

- LTM 2005 : quy định những vấn đề liên quan đến HĐ;

- BLDS 2005 : điều chỉnh những vấn đề chung về HĐ;

- Ngoài ra, còn có các văn bản PL hướng dẫn các văn bản trên …

Bổ sung : Ông Ngọc xác định những thiệt hại mà ông phải gánh chịu như sau :

- Nộp phạt hành chính : 1 triệu đồng;

- Mua hoá chất xử lý nước thải : 18 triệu đồng;

- Trả lãi vay cho NH : 13 triệu đồng;

- Thiệt hại cho những ngày tạm ngừng sản xuất : 20 triệu đồng;

- Phí tư vấn pháp luật : 3 triệu đồng.

Đầu năm X, ông muốn nhờ LS tư vấn về việc khởi kiện đòi bồi thường những thiệt hại nêu trên.

Câu 4 : Xác định những thông tin cần làm rõ để tư vấn cho khách hàng những khoản thiệt hại nào có khả năng được TÁ chấp nhận?

- Yêu cầu mua hóa chất xử lý nước thải;

- Biên lai nộp phạt VPHC;

- Hóa đơn mua hóa chất xử lý nước thải;

- HĐ vay tiền NH (trả lãi cho NH khoản vay gì? Có liên quan đến việc thựchiện HĐ ko?

- Những chi phí phát sinh do đình chỉ hoạt động có đúng ko? Thiệt hại 20 triệu,chủ cơ sở đã tìm mọi cách khắc phục chưa?

Câu 5 : Vụ việc còn thời hiệu khởi kiện hay ko? Nêu cách thức xác định?

- Còn thời hiệu khởi kiện : điều 319 LTM 2005;

- Theo quy định tại điều 319 LTM 2005, thời điểm phát sinh tranh chấp trongtrường hợp này là thời điểm khiếu nại của Ông Ngọc đến Cty Thiết San nhưng ko đượcphản hồi – đồng thời là ngày cơ sở sản xuất Bánh Hồng Ngọc bị kiểm tra và phạtVPHC

Bổ sung : Đơn kiện có các yêu cầu : đòi lại 86 triệu đồng đã thanh toán cho Cty

Thiết San và đòi BTTH với những khoản nói trên LS kiểm tra các tài liệu và hoàn toàn có cơ sở để khẳng định Cty Thiết San đã vi phạm HĐ.

Câu 6 : Xác định những tài liệu khách hàng cần chuẩn bị cho việc khởi kiện?

- Đơn khởi kiện;

- Hồ sơ đính kèm đơn khởi kiện :

+ HĐ số 126/HĐkt ngày 30/05/X- 2;

+ Kết quả thẩm định kỹ thuật hệ thống xử lý nước thải;

+ Văn bản khiếu nại đối với Cty Thiết San;

+ Giấy tờ thanh toán, các phiếu chi tiền;

+ Biên bản phạt VPHC ngày 18/05/X-1;

+ Bản phân tích những thiệt hại cho những ngày ngưng sản xuất của Cty Thiết San;+ Phiếu nộp tiền cho NH

- Hồ sơ pháp lý của Chủ hộ KD cơ sở sản xuất Bánh Hồng Ngọc : giấy chứngnhận ĐKKD …

Câu 7 : Tòa án địa phương nào có thẩm quyền giải quyết? Tại sao?

- Toà án nhân dân Quận Bình Thạnh

- Vì đây là trụ sở của bị đơn

Câu 8 : Đánh giá khả năng những yêu cầu nào của khách hàng có thể được Tòa án chấp nhận?

- Hoàn trả lại tiền thanh toán;

- BTTH thực tế phát sinh do vi phạm của Cty Thiết San : phạt VPHC 1triệuđồng

Câu hỏi 1(1 điểm): Luật sư hãy tư vấn cho khách hàng các giải pháp khác nhau để có

vốn cho việc nhập khẩu lô hàng, phân tích ưu, nhược điểm của từng giải pháp

Tình tiết bổ sung

Một thời gian sau, đại diện Công ty Suden lại tìm đến Văn phòng Luật sư để xin ý kiến

tư vấn xung quanh tranh chấp từ một hợp đồng thuê kho

Theo trình bày của khách hàng thì sau khi nhập khẩu lô hàng, Công ty đã ký hợp đồngthuê kho gửi hàng với Công ty TNHH Tiên Phong, có địa chỉ tại 306- Bến Bình Đông,Quận 8, TP Hồ Chí Minh để gửi lô hàng nhập khẩu

Tìm hiểu dự thảo hợp đồng, Luật sư thấy có những nội dung đáng chú ý sau:

- Hàng gửi: phân Urê Hà Lan;

- Số lượng: 3.000 tấn;

- Đơn giá: 9.000đ/tấn/tháng;

- Cách thức xuất hàng: Theo lệnh xuất hàng hợp lệ của Công ty Suden;

- Tiền thuê kho được thanh toán định kỳ vào ngày 25 hàng tháng Tiền thuê củatháng sau được tính dựa trên số lượng hàng được kiểm kê của tháng trước;

- Công ty TNHH Tiên Phong phải chịu trách nhiệm đảm bảo độ ẩm an toàn chochất lượng hàng gửi;

- Bên nào vi phạm hợp đồng sẽ phải chịu phạt 5% trên giá trị hợp đồng;

- Tranh chấp xảy ra sẽ được giải quyết tại một cơ quan trọng tài

Hợp đồng được ký bởi đại diện có thẩm quyền của hai bên

Câu hỏi 2 (1 điểm): Xác định nguồn văn bản điều chỉnh quan hệ hợp đồng, giải thích

tại sao?

Câu hỏi 3 (1,5 điểm): Nếu được khách hàng nhờ Luật sư xem xét dự thảo hợp đồng

với các điều khoản trên, Luật sư hãy đưa ra nhận xét của mình đối với bản dự thảo hợp đồng đó ở các khía cạnh sau:

- Nội dung nào chưa phù hợp quy định của pháp luật

- Nội dung nào tiềm ẩn rủi ro.

Câu hỏi 4 (1 điểm): Hãy giúp khách hàng soạn thảo lại những điều khoản đó

- Đầu tháng 4/X-1, Công ty Suden có lệnh xuất 100 tấn hàng do Phó Giám đốcNguyễn Nhật Thành ký Liên tiếp sau đó Công ty Suden có lệnh xuất hàng do Giám đốcCông ty ký;

- Hàng tháng Công ty Suden đã thanh toán tiền hàng đầy đủ Nhưng đến tháng10/X-1, sau khi cho hàng xuất kho và kiểm kê hàng, phía Công ty Suden cho rằng nhiềubao hàng bị cô đặc, có dấu hiệu mất nhãn niêm phong nên đã không thanh toán tiền thuêkho của tháng 9 và có yêu cầu Công ty Tiên Phong kiểm tra lại điều kiện bảo quản củakho gửi hàng Sở dĩ Công ty Suden không thanh toán tiền thuê kho tháng 9 là vì muốn làm

rõ nguyên nhân hàng bị hư hỏng để xin được khấu trừ tiền thuê Công ty Tiền Phongkhông đồng ý vì cho rằng hàng hóa hư hỏng không do lỗi của Công ty Tiền Phong mà cóthể hàng tiềm ẩn chất lượng xấu trước khi đưa hàng vào kho Từ đó Công ty Suden cũngngừng thanh toán tiền thuê kho;

- Đầu tháng 2/X, Phó Giám đốc Công ty Suden ký lệnh xuất toàn bộ lô hàng rakhỏi kho hàng Số lượng bao trong kho còn lại là 1.000 bao, tương đương 500 tấn (làlượng hàng được kiểm kê từ tháng 10/X-1) Nhưng Công ty Tiền Phong không chịu xuấthàng với hai lý do: thứ nhất là lệnh xuất hàng không hợp lệ, thứ hai là Công ty Tiền Phonggiữ lại toàn bộ lô hàng để đảm bảo thanh toán; Phản ứng trước việc làm này của Công tyTiền Phong, Giám đốc Công ty Suden đã có văn bản xác nhận lệnh xuất hàng của PhóGiám đốc Công ty và đề nghị Công ty Tiền Phong sớm cho xuất hàng để Công ty Sudenkịp thời bán hàng lấy tiền thanh toán phí thuê kho Công ty Tiền phong không có ý kiếntrả lời

- Đến tháng 8/X, Công ty Tiền Phong có công văn yêu cầu Công ty Suden thanhtoán tiền thuê kho, nếu không sẽ khởi kiện ra Tòa án Theo tính toán của Công ty TiềnPhong thì số tiền thuê Công ty Suden còn nợ cho đến thời điểm này là: 500 tấn x9.000đ/tấn/tháng x 12 tháng (từ tháng 9/X-1 đến tháng 8/X) = 54.000.000đ; phạt vi phạmnghĩa vụ thanh toán là 5% x 270.000.000đ = 13.500.000đ

Câu hỏi 5 (1,5 điểm): Xác định những thông tin cần làm rõ để tư vấn cho khách hàng

phương án thương lượng với Công ty Tiền Phong

Tình tiết bổ sung

Hai bên thống nhất đề nghị cơ quan giám định đánh giá nguyên nhân hàng bị hư hỏng.Theo kết quả giám định thì kho hàng đáp ứng yêu cầu về độ ẩm cho phép, nguyên nhâncủa việc lô hàng bị hỏng là do ngấm mặn trong quá trình vận chuyển

Công ty Suden muốn biết nếu bị khởi kiện, họ có phải chịu toàn bộ tiền thuê kho là 54triệu đồng và 13, 5 triệu tiền phạt hợp đồng hay không

Câu hỏi 6 (2 điểm): Hãy soạn văn bản tư vấn gửi cho khách hàng, đề cập đến các nội

dung sau:

- Nêu vấn đề pháp lý cần giải quyết;

- Phân tích, đánh giá vụ việc;

- Kết luận

Câu hỏi 7 (1 điểm): Tòa án nào có thẩm quyền giải quyết vụ kiện trên?

Câu hỏi 8 (1 điểm): Xác định các tài liệu khách hàng cần chuẩn bị cho việc khởi kiện

đã hoạt động không có hiệu quả.

Đầu năm X-2, ban lãnh đạo Công ty H đã có cuộc họp quyết định đầu tư nâng cấp, sửachữa và nhập các thiết bị hiện đại của nước ngoài để nâng cao hiệu quả hoạt động của nhàmáy Tuy nhiên biện pháp này khó có khả năng thực hiện vì đòi hỏi vốn đầu tư rất lớn.Công ty H hỏi ý kiến tư vấn của Luật sư

Câu hỏi 2 (1,5 điểm): Kể tên những hợp đồng để khách hàng có thể huy động vốn đầu

tư vào hoạt động của nhà máy?Phân tích ưu nhược điểm của những hợp đồng đó

Câu hỏi 3 (1 điểm): Công ty H có thể vay vốn bằng việc thế chấp chính nhà máy này

không?Tại sao?

Tình tiết bổ sung

Từ ngày có vốn đầu tư hoạt động của nhà máy ngày càng có hiệu quả, tăng lợi nhuậnđáng kể cho Công ty H Cuối năm X, Công ty nhận được một đơn đặt hàng rất lớn từ Bỉ,theo đó phía bạn muốn mua 120.000 tấn bột sắn dây tinh khiết Để có thể sản xuất kịp mặthàng này theo đơn đặt hàng, Công ty phải tổ chức thu mua sắn dây lát từ bà con nông dân

ở các tỉnh, thành xung quanh Hà Nội Tuy nhiên, để tự mình thu mua mặt hàng này thì sẽkhông đảm bảo tiến độ Công ty đã đàm phán với phía Bỉ và được phía bạn đồng ý là hàng

sẽ được thu mua và sản xuất theo đợt Đến cuối năm X+1, Công ty H sẽ cung cấp đủ120.000 tấn hàng Công ty có dự định ký hợp đồng với Công ty dịch vụ, thương mại vàvật tư Hòa Bình (một doanh nghiệp Nhà nước, hạch toán độc lập; sau đây gọi là Công tyHòa Bình) để uỷ thác thu mua sắn lát Công ty muốn Luật sư cho biết các điểm cần lưu ý

để hợp đồng này không bị vô hiệu và có khả năng thực hiện cao, tránh vi phạm hợp đồngvới phía Bỉ

Câu hỏi 4 (1 điểm): Dựa trên các qui định của pháp luật, Luật sư hãy phân tích cho

khách hàng những điểm cần lưu ý để hợp đồng uỷ thác thu mua này không bị vô hiệu

Câu hỏi 5 (1 điểm): Dự kiến các điều khoản của hợp đồng ủy thác

Tình tiết bổ sung

Vì muốn thúc đẩy nhanh quá trình thu gom hàng, Công ty H muốn được ứng trướctoàn bộ số tiền hàng là 600 triệu đồng cho Công ty Hòa Bình Sau khi thực hiện xong hợpđồng uỷ thác thu mua, Công ty Hòa Bình sẽ được hưởng phí uỷ thác (15%) sau khi đã trừ

đi tiền lãi của số tiền tạm ứng là 1,5%/tháng Hợp đồng có thời hạn thực hiện tối đa là 6tháng

Câu hỏi 6 (1,5 điểm): Luật sư có giúp Công ty H soạn thảo hợp đồng với điều khoản

thanh toán như trên không?Tại sao?

Tình tiết bổ sung

Trong hợp đồng uỷ thác có qui định “nếu trong thời hạn 6 tháng, Công ty Hòa Bình vẫn chưa thu gom đủ số hàng theo hợp đồng uỷ thác thì sẽ phải bồi thường toàn bộ các thiệt hại phát sinh nếu Công ty H vi phạm hợp đồng với phía Bỉ”.

Câu hỏi 7 (1,5 điểm): Luật sư hãy phân tích những điểm dở trong điều khoản nói trên Câu hỏi 8 (1 điểm): Trên cơ sở phân tích của mình, hãy soạn thảo lại điều khoản đó

Câu hỏi 1 (1 điểm): Là luật sư, anh (chị) sẽ tư vấn cho bốn người trên như thế nào

trong trường hợp này?

Tình tiết bổ sung

Diện được Hội đồng thành viên bầu làm Chủ tịch kiêm Tổng Giám đốc công ty VịQuốc Công ty này hoạt động được một thời gian thì Diện bị biệt tích 06 tháng liền LâmThanh Hà (Phó Chủ tịch Hội đồng thành viên kiêm Phó Tổng giám đốc Công ty Vị Quốc)đưa vấn đề này ra Hội đồng thành viên họp để yêu cầu toà án thông báo tìm kiếm Diện và

áp dụng biện pháp quản lý tài sản đối với Diện Vợ con của Diện phản đối và coi đó làviệc làm không hợp pháp Vị Quốc tới hỏi luật sư

Câu hỏi 2 (1 điểm): Theo anh (chị) Vị Quốc có thể thực hiện dự định của mình được

không khi có sự phản đối của vợ con Tấn Bình Diện Hãy lập luận tại sao có thể hoặc không thể?

Tình tiết bổ sung

Sau một thời gian, Vị Quốc dự định yêu cầu toà án tuyên bố Diện mất tích Các concủa Diện phản đối Sau khi toà án tuyên bố Diện mất tích, vợ Diện xin ly hôn và đi lấychồng trong khi vợ chồng Diện có hai đứa con trai lúc đó đã 18 tuổi và 16 tuổi Hai cháutới văn phòng luật sư để xin ý kiến tư vấn về việc thừa hưởng quyền lợi của Diện trongCông ty Vị Quốc

Câu hỏi 3 (1 điểm): Là luật sư anh (chị) cho biết Công ty Vị Quốc có quyền yêu cầu

tuyên bố Diện mất tích không? Tại sao?

Câu hỏi 4 (1 điểm): Theo anh (chị) quyền lợi của Diện trong công ty nên được xử lý

như thế nào trong trường hợp này?

Tình tiết bổ sung

Một thời gian sau, Diện bỗng dưng quay về và thông báo cho mọi người biết ông ta bịmột nhóm người bắt cóc để khai thác bí mật công nghệ đã được góp vào Vị Quốc Ông đòilại quyền lợi trong công ty, và chứng minh rằng vốn góp trong công ty là tài sản của riêngmình Sau khi được bầu lại làm Chủ tịch Hội đồng thành viên kiêm Tổng Giám đốc VịQuốc, Diện bị bệnh tâm thần trầm trọng

Câu hỏi 5 (1 điểm): Theo anh (chị) trong trường hợp này phần vốn góp của Diện

trong Vị Quốc sẽ được giải quyết như thế nào cho phù hợp với quy định của pháp luật?

Tình tiết bổ sung

Mặc dù Diện đang ở trong tình trạng bị bệnh tâm thần nhưng vẫn có phần vốn góptrong công ty Mặt khác, Công ty Vị Quốc phát hiện ra trong thời gian bị nhóm người bắtcóc, giam giữ Diện đã tiết lộ toàn bộ bí mật công nghệ mà đã cam kết góp vào Vị Quốc.Nhiều thành viên cho rằng phải khởi kiện Diện yêu cầu đòi bồi thường thiệt hại cho VịQuốc

Câu hỏi 6 (2 điểm): Là luật sư cho Vị Quốc, anh (chị) cho biết Vị Quốc có thể thực

hiện được việc trên không? Tại sao?

Tình tiết bổ sung

Do không có tiền, người giám hộ của Diện dự định cầm cố phần vốn góp của Diệntrong Vị Quốc để bảo đảm cho một khoản vay Chưa chắc chắn về mặt pháp lý, ngườigiám hộ của Diện tới văn phòng luật sư yêu cầu tư vấn

Câu hỏi 7 (2 điểm): Là luật sư, anh (chị) có ý kiến gì về tính hợp pháp của trường hợp

này và nêu rõ những điều khoản chính yếu của hợp đồng cầm cố nếu được xác lập để cầm

cố phần vốn góp trong một công ty trách nhiệm hữu hạn?

Tình tiết bổ sung

Xét công đóng góp của Diện, Vị Quốc chỉ yêu cầu Diện phải bồi thường 50% thiệt hại

do tiết lộ bí mật công nghệ đã nói

Câu hỏi 8 (1 điểm): Là luật sư cho Diện, anh (chị) cần phải làm gì trong trường hợp

này

cả nước, trong đó có Khách sạn Ngọc Châu (sau đây gọi là “Ngọc Châu”) tại tỉnh K NgọcChâu thường xuyên tổ chức các tour cho khách du lịch đi thăm các tỉnh đồng bằng sôngCửu Long và Căm-pu-chia Năm 2002, Ngọc Châu muốn ký hợp đồng với Công ty TNHHThiên Thanh (sau đây gọi là “Thiên Thanh”) để thuê một chiếc tàu chở khách đường sông

và đường biển mang tên MEKONG EXPRESS gồm 25 chỗ cho hành khách, trị giá tàu là128.500 USD Trong quá trình đàm phán, hai bên đã đạt được những thoả thuận sau đây:(i) Thời hạn thuê là 36 tháng

(ii) Giá thuê bao trọn gói là 4.900 USD/tháng, chưa tính thuế trị giá gia tăng(iii) Điều kiện thuê: Thiên Thanh có trách nhiệm cung cấp tàu, nhiên liệu, cũngnhư cung cấp đôị ngũ kỹ thuật bao gồm thuyền trưởng cùng toàn bộ ê-quipe thuỷ thủ chomọi chuyến hành trình theo yêu cầu của Ngọc Châu; Giới hạn địa lý của các hành trình làtoàn bộ các tỉnh miền Nam Việt Nam và đường thuỷ sang Phnom Pênh - Căm-pu-chia.Trước khi chính thức ký kết, Ngọc Châu yêu cầu luật sư của công ty mình chuẩn bị cácđiều kiện cần thiết cho việc ký kết hợp đồng

Câu hỏi 1 (1,5 điểm): Nếu anh (chị) là luật sư của Ngọc Châu, anh (chị) thấy cần

chú ý đến những vấn đề gì trước khi ký kết hợp đồng?

Câu hỏi 2 (1 điểm): Hợp đồng thuê tàu giữa Ngọc Châu và Thiên Thanh chịu sự điều

chỉnh của những văn bản pháp luật nào? Tại sao?

Câu hỏi 3 (2 điểm): Anh (chị) hãy:

(i) Lên danh mục tên các điều khoản dự định đưa vào hợp đồng thuê tàu giữa Ngọc Châu và Thiên Thanh

(ii) Soạn thảo điều khoản giá thuê và phương thức thanh toán

minh chính xác ngày ký hợp đồng) Và Điều 3 - Giá thuê và phương thức thanh toán chỉ

được ghi như sau:

+ Thời gian thuê: 36 tháng, kể từ … Năm X đến…

+ Giá thuê: 4.900 USD (chưa kể thuế giá trị gia tăng)

Tiền thuê được thanh toán vào ngày 30 hàng tháng, được thanh toán bằng đồng Việt Nam, tính theo tỷ gía quy đổi giữa đồng đô la Mỹ và đồng Việt Nam của Ngân hàng Ngoại thương vào thời điểm thanh toán.

Điều 5 - Quyền và nghĩa vụ của các bên còn quy định như sau: nếu sau khi hợp đồng

có hiệu lực mà một trong các Bên muốn chấm dứt hợp đồng trước thời hạn thì phải thông báo cho phía bên kia ít nhất là 60 ngày và phải trả thêm cho bên kia số tiền phạt theo tỷ lệ như sau:

 Nếu hợp đồng chỉ được thực thi từ 1 đến 6 tháng thì phải bồi thường cho bên kia 50% giá trị của tàu (64.250 USD)

 Nếu hợp đồng chỉ được thực thi từ 7 đến 12 tháng thì phải bồi thường cho bên kia 40% giá trị của tàu (51.400 USD)

 Nếu hợp đồng chỉ được thực thi từ 13 đến 18 tháng thì phải bồi thường cho bên kia 30% giá trị của tàu (38.550 USD)

 Nếu hợp đồng chỉ được thực thi từ 19 đến 24 tháng thì phải bồi thường cho bênkia 20% giá trị của tàu (25.700 USD)

 Nếu hợp đồng chỉ được thực thi từ 25 đến 30 tháng thì phải bồi thường cho bên kia 15% giá trị của tàu (19.275 USD)

 Nếu hợp đồng chỉ được thực thi từ 31 đến 35 tháng thì phải bồi thường cho bên kia 10% giá trị của tàu (12.850 USD)

Hợp đồng được ký bởi ông Nguyễn Ngọc Thanh, giám đốc của Thiên Thanh và ôngStephane Berre, Giám đốc của Ngọc Châu

Câu hỏi 4 (1 điểm): Anh (chị) có ý kiến gì về giá trị pháp lý của hợp đồng thuê tàu nói

trên

Tình tiết bổ sung

Ngày 13 tháng 12 năm X, sau khi ký kết hợp đồng, Ngọc Châu đã trả cho Thiên Thanh

số tiền 75.234.000 đồng (tương đương 4.900 USD) Tàu MEKONG EXPRESS đã đượcbàn giao và đưa vào khai thác từ ngày 1 tháng 2 năm 2003 Tuy nhiên, đến tháng 10 nămX+1, Ngọc Châu thấy việc khai thác tàu không hiệu quả nên đã tính đến chuyện đơnphương chấm dứt hợp đồng trước thời hạn Ngọc Châu đề nghị anh (chị) là luật sư tư vấncủa công ty cho biết ý kiến pháp lý của mình về khả năng này

Câu hỏi 5 (1 điểm): Theo anh (chị), thời điểm có hiệu lực của hợp đồng thuê tàu nói trên sẽ được xác định như thế nào?

Câu hỏi 6 (3,5 điểm): Hãy viết thư tư vấn gửi Ngọc Châu cho biết ý kiến pháp lý của

anh (chị) về khả năng chấm dứt hợp đồng trước thời hạn của Ngọc Châu và tiên liệu cáchậu quả pháp lý mà Ngọc Châu có thể gánh chịu từ việc chấm dứt này Trong thư tư vấn,chỉ cần tập trung vào mấy nội dung sau đây:

(i) Đánh giá chung về hiệu lực pháp lý của hợp đồng (0,5 điểm)

(ii) Các hậu quả pháp lý của hành vi đơn phương chấm dứt hợp đồng trước thời hạn mà Ngọc Châu có thể phải gánh chịu (1,5 điểm)

(iii) Những giải pháp khả thi và khuyến nghị của luật sư (1,5 điểm)

HỌC VIỆN TƯ PHÁP

Đề thi môn: Kỹ năng tư vấn pháp luật &Hợp đồng

LS.TVPL/HPTN-11/240

Đầu năm X, Lý Quốc Trung, Lâm Hữu Viện và Hoàng Gia Trịnh thành lập một công

ty hợp danh mang tên Lý Hoàng Lâm HD hoạt động trong lĩnh vực thiết kế quảng cáo, in

ấn và cung ứng trang thiết bị văn phòng Cả ba đều là thành viên hợp danh Công ty đanglàm ăn phát đạt thì Hoàng Gia Trịnh trong khi đi giao hàng cho công ty Thành Phát ở tỉnh

xa bị chết do tai nạn giao thông Tất cả tài sản của Trịnh để lại cho Mai Phương Hoa(người vợ trẻ của mình chưa có con) Lý Quốc Trung và Lâm Hữu Viện thấy Mai PhươngHoa còn rất trẻ chưa biết làm ăn, nên không muốn Hoa trở thành thành viên hợp danh củacông ty Tuy nhiên Hoa rất muốn khẳng định mình trên thương trường, nên dứt khoátkhông chịu rút khỏi vị thế của một thành viên hợp danh của công ty Trung và Viện rấtlúng túng muốn có ý kiến tư vấn của luật sư

Câu hỏi 1 (1 điểm): Theo luật sư, trong trường hợp này Trung và Viện có đáp ứng

được ý muốn của mình hay không? Lý do pháp lý chính của vấn đề là gì?

Câu hỏi 2 (1 điểm): Thủ tục pháp lý nào cần thiết phải thực hiện trong trường hợp

này?

Tình tiết bổ sung

Năm tháng sau Thành Phát yêu cầu Lý Hoàng Lâm giao cho Thành Phát 100 bộ bànghế văn phòng (kiểu dáng như Thành Phát mua của Lý Hoàng Lâm theo Hợp đồng số 01/LHL&TP) vào một ngày xác định qua một bức thư mà trong đó không nói tới giá cả, chấtlượng, địa điểm giao hàng, phương thức thanh toán Lý Hoàng Lâm không giao hàng với

lý do Thành Phát và Lý Hoàng Lâm chưa ký kết một hợp đồng nào về việc đó Thành Phátdẫn chứng, trong hợp đồng mua bán thiết bị văn phòng số 01/LHL&TH đã nói có điềukhoản:

“Lý Hoàng Lâm sẵn sàng cung cấp những mặt hàng được ghi trong hợp đồng này vàobất kỳ thời điểm nào khi nhận được yêu cầu cụ thể của Thành Phát, với điều kiện ThànhPhát phải trả thêm cho mỗi đơn vị hàng hoá 0,1 phần trăm giá cả của đơn vị hàng hoá đótrong lần giao hàng theo hợp đồng này”

Lý Hoàng Lâm lập luận: (1) Hợp đồng trên đã chấm dứt vào thời điểm giao hàng lầncuối cùng theo hợp đồng đó, mặc dù không có qui định thời điểm chấm dứt cụ thể vì Hợpđồng này chỉ lập cho các lần mua bán đó; (2) Điều khoản mà Thành Phát dẫn chiếu rấtmập mờ, không thể hiện ý chí cụ thể về các điểm chính của việc mua bán như: giá cả,phương thức giao hàng, phương thức thành toán, chất lượng, cũng như địa điểm giaohàng ; (3) Điều khoản đó chỉ được xem là sự thoả thuận cho việc đàm phán mua bán cụthể

Thành Phát doạ sẽ kiện Lý Hoàng Lâm ra toà đòi bồi thường vì việc không giao hàngcủa Lý Hoàng Lâm đã làm Thành Phát bị phạt và bồi thường thiệt hại cho nhiều cơ quan,doanh nghiệp thuộc tỉnh Lý Hoàng Lâm rất hoang mang và không biết vụ việc sẽ diễntiến đến đâu

Câu hỏi 3 (2 điểm): Theo luật sư, lập luận của Lý Hoàng Lâm có lý không?Luật sư

hãy tiên liệu trong trường hợp này Toà án sẽ xử như thế nào?

Câu hỏi 4 (1 điểm): Qua vụ việc này, luật sư rút được kinh nghiệm gì về kỹ năng tư

vấn hợp đồng?

Tình tiết bổ sung

Cảm thấy Lý Hoàng Lâm làm ăn không đoàng hoàng, Thành Phát gửi giấy đòi nợ LýHoàng Lâm HD Lý Quốc Trung và Lâm Hữu Viện rất ngạc nhiên vì khoản nợ này và chorằng Lý Hoàng Lâm HD chưa bao giờ vay nợ của Thành Phát từ trước tới nay Thành Phátđưa hợp đồng vay nợ mà trước kia Hoàng Gia Trịnh đã ký với Thành Phát khi ông nàycòn sống và làm quản lý công ty Hợp đồng ký nhân danh Lý Hoàng Lâm HD và có đóngdấu, tuy nhiên trong sổ sách kế toán và quản lý giấy tờ giao dịch của Lý Hoàng Lâm HDkhông có bản hợp đồng đó Lý Quốc Trung và Lâm Hữu Viện bàn nhau lấy phần vốn gópcủa Mai Phương Hoa để trang trải khoản nợ, nhưng đáng tiếc giá trị phần vốn góp đó chỉbằng 1/9 của khoản nợ

Câu hỏi 5 (1 điểm): Là luật sư, theo anh (chị) vụ việc này sẽ được giải quyết như thế

nào? Tại sao?

Tình tiết bổ sung

Lý Hoàng Lâm qua cơn sóng gió trở lại làm ăn bình thường và rút được nhiều bài họckinh nghiệm Lý Hoàng Lâm ký kết với công ty Hương Lan cung cấp thiết bị và lắp đặtquảng cáo, trong đó Lý Hoàng Lâm chấp nhận chịu phạt 3% giá trị hợp đồng cho mỗi tuầnhoàn thành chậm tiến độ công trình Hương Lan tạm ứng trước cho Lý Hoàng Lâm 10%

số tiền

Lý Hoàng Lâm hoàn thiện tiến độ công trình chậm 31 tuần so với tiến độ Hương Lanthanh toán tiếp 40% số tiền, sau đó không thanh toán nốt số tiền còn lại với lý do số tiền bịphạt đã lên tới 93% số tiền mà nhẽ ra Hương Lan phải trả cho Lý Hoàng Lâm nếu như LýHoàng Lâm thực hiện đúng tiến độ Như vậy số tiền mà Hương Lan thanh toán cho LýHoàng Lâm vượt quá 50% số tiền mà Lý Hoàng Lâm được hưởng nếu như trừ đủ tiềnphạt

Lý Hoàng Lâm dự định khởi kiện yêu cầu toà án tuyên bố hợp đồng vô hiệu

Câu hỏi 6 (1 điểm): Theo luật sư, hợp đồng này có vô hiệu không? Tại sao?

Tình tiết bổ sung

Biết Mai Phương Hoa có khả năng và rất đáng tin cậy, Lý Quốc Trung và Lâm HữuViện đã đồng ý để Mai Phương Hoa trở thành thành viên hợp danh của công ty Hoa hoạtđộng rất năng nổ với tư cách mới và đem lòng yêu Lý Quốc Trung Một thời gian sau haingười cưới nhau và hợp nhất hai khối tài sản thành tài sản chung của vợ chồng Lâm HữuViện phản đối vì cho rằng điều đó là trái với lẽ thông thường và pháp luật Lâm Hữu Việntới hỏi luật sư

Câu hỏi 7 (1 điểm): Luật sư có ý kiến gì về trường hợp này? Hãy lập luận cho ý kiến

Khi chủ nhà tới gặp Chính để đòi tiền Chính nói Chính chỉ trả tiền nhà với tư cách cánhân kể từ khi thôi làm giám đốc Nam Phương, bởi trong hợp đồng thuê Chính làm giámđốc có qui định, công ty có nghĩa vụ thu xếp chỗ ở và làm việc thuận tiện cho giám đốc,

do đó Chính thi hành điều khoản này với tư cách công ty

Giám đốc mới của Nam Phương cho rằng điều khoản đó là để phục vụ cho cá nhân

Chính, nên Chính không thể tự ý thực hiện mà phải được phép của Hội đồng thành viên

Vì vậy, Chính phải tự bỏ tiền ra để trả tiền thuê nhà và khẳng định hợp đồng này khôngphải là của Nam Phương

Chủ nhà rất phân vân tới hỏi luật sư

Câu hỏi 1 (1 điểm): Theo luật sư, có quan hệ hợp đồng giữa Nam Phương và chủ cho

thuê nhà không? Tại sao?

Tình tiết bổ sung

Nam Phương có bốn thành viên là Lâm, Trúc, Thi và Ca Số vốn góp của Lâm là nhỏnhất, nhưng Lâm là người nắm được rất nhiều bí mật kinh doanh và bí quyết công nghệcủa công ty Công ty đang làm ăn phát đạt, thì xảy ra một sự việc phúc tạp Trúc, Thi và

Ca thống nhất quyết định một vấn đề quan trọng của công ty Lâm không nhất trí vớiquyết định đó và gửi văn bản phản đối nhiều lần, nhưng không có kết quả Theo đúngĐiều lệ công ty, Lâm yêu cầu công ty mua lại phần vốn góp của mình Tất cả các thànhviên không đồng ý việc bán phần vốn góp của Lâm và quyết định công ty không mua lạiphần vốn góp đó, đồng thời không chấp nhận cho bất kỳ người nào khác ngoài công tymua lại, vì Lâm biết quá nhiều bí mật kinh doanh và bí quyết công nghệ của ccông ty.Lâm đòi khởi kiện ra toà án Công ty yêu cầu hai bên gặp gỡ trao đổi Lâm đồng ý,nhưng với một điều kiện là xin rút bằng được khỏi công ty Hai bên cùng tới gặp luật sư

để tìm giải pháp

Câu hỏi 2 (2 điểm): Luật sư có giải pháp gì giúp cho họ trong trường hợp này, khi

Lâm nhất định phải rút khỏi công ty và Trúc, Thi, Ca không từ bỏ quyết định quan trọng

về công ty mà ba người đã thống nhất với nhau? Lý giải cụ thể cho giải pháp của mình?

Tình tiết bổ sung

Lâm rủ thêm hai người bạn là Long và Hoa thành lập một công ty trách nhiệm hữu hạnkhác mang tên Thời Mới Cả ba đều muốn tránh trường hợp tương tự xảy ra giữa công tyNam Phương và Lâm

Câu hỏi 3 (1 điểm): Luật sư hãy giúp cho Lâm, Long và Hoa đưa vào Điều lệ công ty

Thời Mới những nội dung có thể sử dụng để tránh xảy ra truờng hợp nói trên.

Tình tiết bổ sung

Thời Mới muốn mua doanh nghiệp tư nhân Thuý Loan đang làm ăn thua lỗ Biết rằngThuý Loan: (1) nợ ông Lò A Páo 01 tỉ đồng không có biện pháp bảo đảm; (2) nợ ngânhàng Tất Thắng 2 tỉ đồng có biện pháp bảo đảm bằng việc Tất Thắng nhận thế chấp trụ sởcủa Thuý Loan; (3) nợ hai đại lý của mình là 100 triệu đồng Thời Mới thấy việc muadoanh nghiệp phức tạp, nên tới hỏi luật sư

Câu hỏi 4 (1 điểm): Một công ty trách nhiệm hữu hạn có thể mua một doanh nghiệp tư

nhân không? Tại sao?

Câu hỏi 5 (2 điểm): Những điểm pháp lý chính của hợp đồng mua bán doanh nghiệp

mà luật sư cần lưu ý cho khách hàng là gì?

Câu hỏi 6 (1 điểm): Những điểm pháp lý quan trọng của việc chuyển nợ của Thuý

Loan đối với Tất Thắng, ông Páo và hai đại lý cho Thời Mới?

Tình huống bổ sung

Thời Mới ký với Nam Phương một hợp đồng mua bán 30 tấn Đường để chuẩn bị chotết trung thu Hợp đồng qui định Nam Phương phải giao hàng tại kho của Thời Mới vàongày 24/ 6/X+ 2

Theo đúng hợp đồng, ngày 24/6/X+2, Nam Phương mang đường tới kho của ThờiMới, nhưng Thời Mới không nhận hàng, bởi mấy ngày hôm đó trời mưa tầm tã, nước sôngdâng cao hơn mọi năm rất nhiều, không đủ điều kiện để nhận hàng, mặc dù biết rằng NamPhương ở xa tới không có kho hoặc bãi để lưu giữ hàng hoá Thời Mới hẹn Nam Phương

03 ngày sau khi trời hết mưa, nước rút, Nam Phương hãy mang hàng quay trở lại

Đoàn xe chở hàng của Nam Phương tìm được một khoảng đất trống gần đó để đỗ xechờ giao hàng Hai ngày sau trời ngớt mưa, Nam Phương mang hàng quay trở lại để giaohàng cho Thời Mới Khi kiểm tra hàng, Thời Mới thấy hàng bị ướt hầu hết, nên từ chốikhông nhận hàng

Nam Phương đòi Thời Mới phải trả tiền hàng và chi phí phát sinh do nhận hàng chậm.Thời Mới không đồng ý trả tiền hàng và các chi phí khác, vì cho rằng mưa lụt là trườnghợp bất khả kháng

Nam Phương đòi khởi kiện ra toà án, nhưng Thời Mới cho rằng nên hoà giải Nể tìnhxưa với Lâm, Thời Mới đồng ý hoà giải

Hai bên tới nhờ một luật sư làm người trung gian

Câu hỏi 7 (1 điểm): Theo luật sư, nếu vụ việc này được giải quyết tại toà án, thì ai là

người có khả năng là người tháng kiện?

Câu hỏi 8 (1 điểm): Luật sư dự định sẽ tiến hành hoà giải như thế nào? Giải pháp mà

luật sư đưa ra cho các bên lựa chọn là gì?

“Đại Lợi”), một công ty vận tải, có trụ sở đóng tại đường Q quận S thành phố Hồ ChíMinh, nhằm vận chuyển các lô hàng lạc nhân, trong đó có lạc giống cho các đối tác nướcngoài Ngày 3 tháng 5 năm X, ABC đã ký hợp đồng mua bán số 3109 với Công ty XYZ ởSingapore cung cấp 58.041 kg lạc giống cho XYZ theo các tiêu chuẩn được nêu cụ thểtrong hợp đồng.

Để thực hiện hợp đồng số 3109 nói trên, đại diện của ABC đã thoả thuận thuê Đại Lợitiến hành các dịch vụ khử trùng cho lô hàng trên và các dịch vụ giao nhận, vận tải lô hàngnày từ cảng thành phố Hồ Chí Minh đến cảng của Singapore Tất cả các lần trao đổi đềuthực hiện thông qua điện thoại Ngày 5 tháng 5 năm X, Đại Lợi đã fax Báo giá cước phígiao nhận cho ABC với những nội dung chủ yếu sau:

- Cước phí vận tải đường biển: 550 USD /Container đôi 20’

- Lịch vận chuyển: thứ tư, thứ bảy, thứ hai

- Phí dịch vụ tại cảng thành phố Hồ Chí Minh là 2.500.000 đồng/Container đôi20’, trong đó phí dịch vụ bao gồm: phí dịch vụ làm chứng từ, phí bốc hàng, dỡ hàng; phí

xe tải; phí thông quan; phí vận đơn, phí chứng nhận xuất xứ, phí khử trùng; chứng nhận antoàn vệ sinh thực vật Phí dịch vụ này không bao gồm thuế GTGT và phí bốc hàng lên xetải 100.000 đồng/ngày (nếu có)

Báo giá trên có chữ ký của ông Trần Quang Hải, trưởng phòng kinh doanh của ĐạiLợi Ngay ngày 5 tháng 5 năm X, ABC đã đồng ý Báo giá trên bằng việc ký xác nhậnchấp thuận bản chào hàng và báo giá của Đại Lợi và fax trả lời trong ngày cho Đại Lợi

Câu hỏi 2 (1 điểm): Anh (chị) hãy xác định ngày phát sinh quan hệ hợp đồng giữa

ABC và Đại Lợi Quan hệ hợp đồng này chịu sự điều chỉnh của những văn bản pháp luật nào? Tại sao?

Tình tiết bổ sung

Sau khi giao kết thỏa thuận nêu trên, ABC đã thực hiện đầy đủ các nghĩa vụ về việcgiao hàng, cung cấp các giấy tờ, tài liệu của Lô hàng (trong đó bao gồm chứng chỉ chấtlượng lô hạt giống do Phòng khảo nghiệm giống cây trồng phía Nam cấp xác nhận lô hạtgiống nảy mầm bình thường) và thanh toán đầy đủ phí dịch vụ giao nhận, tổng cộng là54.000.000 đồng

Đại Lợi đã tiến hành các công việc theo hợp đồng bao gồm phun thuốc khử trùng đốivới lô hàng và vận chuyển tới cảng của nước người mua Tuy nhiên, lô hàng này khi tớiSingapore đã bị XYZ từ chối toàn bộ vì lý do lạc giống không đảm bảo chất lượng, khảnăng nảy mầm kém và vì vậy hoàn toàn mất giá trị thương mại Phía XYZ đã gửi choABC bằng chứng xác nhận về thiệt hại này bao gồm: (i) báo cáo thử nghiệm khả năng nảymầm do họ tiến hành trên lô hạt giống và (ii) xác nhận của Cục kiểm định chất lượng hạtgiống quốc gia Theo kết luận của các xác nhận này, nguyên nhân làm hỏng toàn bộ lô hạt

giống được xác định là do lạc giống đã bị khử trùng sai hoá chất và sai quy trình về bảo vệthực vật Ngày 25 tháng 8 năm 2003, XYZ đã gửi công văn yêu cầu ABC bồi thường thiệthại toàn bộ lô hàng với tổng giá trị là 101.000 USD.

Ngày 26 tháng 9 năm X, đại diện của ABC đến văn phòng luật sư của anh (chị) xinđược tư vấn và xem xét khả năng yêu cầu Đại Lợi phải chịu trách nhiệm về toàn bộ thiệthại, gồm tiền bồi thường thiệt hại cho XYZ

Câu hỏi 3 (1,5 điểm): Khi tiếp khỏch hàng, anh (chị) cần khai thỏc những thụng tin

nào và yờu cầu khỏch hàng cung cấp những giấy tờ tài liệu nào?

Câu hỏi 4 (1,5 điểm): Anh (chị) hãy xác định vấn đề pháp lý căn bản của tranh chấp

này Cần tra cứu những nội dung chủ yếu nào nào của các văn bản phỏp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng này để có thể làm sáng tỏ vấn đề pháp lý đó?

Tình tiết bổ sung

ABC cho anh (chị) biết, việc phun thuốc khử trùng đối với lô hàng trên được Đại Lợithuê lại Công ty cổ phần trừ mối khử trùng Clear (sau đây gọi là “CLEAR”) tiến hành.Theo thông lệ, để đảm bảo an toàn, hạt giống cần phải được khử trùng tại kho bằngphương pháp phủ bạt với Phostoxin trong môi trường thông thoáng ít nhất là 72h Tuynhiên, trên thực tế, lô hàng lạc giống đã bị khử trùng bằng hoá chất Methyl Bromide trongtình trạng lạc đã đóng container và bấm niêm chì với thời gian xử lý chỉ là 24h trước khivận chuyển

Ngày 12 tháng 11 năm X, CLEAR có công văn trả lời ABC về việc khử trùng Côngvăn có nội dung khẳng định sơ suất khử trùng là do lỗi của Đại Lợi đã không thông báo rõ

lô hàng này là lạc giống nên CLEAR đã dùng Methyl Bromide 98% +2% Chioropicrin, làloại thuốc đã từng khử trùng cho mặt hàng lạc thương phẩm và các loại hàng hoá thôngthường khác Trên thực tế, Đại Lợi còn thường xuyên làm dịch vụ giao nhận hàng choCông ty Đại Lâm, là một công ty chuyên xuất khẩu các sản phẩm gỗ Anh Nguyễn VănMinh, nhân viên của Đại Lợi thường xuyên liên hệ (bằng miệng) với nhân viên củaCLEAR để đăng ký khử trùng hàng gỗ Khi nhận được thông tin có hàng khử trùng, thậmchí CLEAR còn tưởng rằng đó là mặt hàng gỗ Khi đến hiện trường thì được anh Minhthông báo lại là mặt hàng lạc (không biết là lạc giống) Vì vậy, nhân viên của CLEAR đã

sử dụng hoá chất dùng cho lạc thương phẩm

Phía Đại Lợi cũng có công văn trả lời ABC không thừa nhận việc bồi thường, vì chorằng, các lô hàng giống trước đây cũng như lô hàng lần này của ABC đều được khử trùngbằng chất Methyl Bromide với cùng một nồng độ và phương thức xử lý (48G/M3,24h/21oC) Vì vậy, tương tự như những lô hàng trước đây của ABC, việc khử trùng bằngMethyl Bromide là thích hợp và hoàn toàn không phải là nguyên nhân gây tổn hại cho lôhàng

Được biết, toàn bộ lô hàng này đã bi huỷ ở Singapore

Câu hỏi 5 (4,5 điểm): Anh (chị) hãy viết ý kiến pháp lý cho thân chủ là ABC để phân

tích, đánh giá điểm mạnh và điểm yếu của khách hàng trong tranh chấp này, từ đú đánh giá khả năng thắng kiện của khách hàng nếu vụ việc được đưa ra xét xử tại toà án.

Trong ý kiến pháp lý đưa ra, cần tập trung vào cỏc điểm sau đây:

 Tóm tắt nội dung sự việc và nêu lên vấn đề pháp lý cần giải quyết (1 điểm)

 Phân tích cơ sở pháp lý và khả năng được chấp nhận của yêu cầu bồi thường thiệt hại (3 điểm)

 K ết luận của luật sư (0,5 điểm)