Header Page of 161 NGÔ ĐÌNH LẬP BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH NGÔ ĐÌNH LẬP LUẬN VĂN CAO HỌC CHẾ ĐỊNH BAN KIỂM SOÁT CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NĂM 2014 TP HỒ CHÍ MINH, NĂM 2014 Footer Page of 161 Header Page of 161 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH NGÔ ĐÌNH LẬP CHẾ ĐỊNH BAN KIỂM SOÁT CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC CHUYÊN NGÀNH LUẬT KINH TẾ Mã số CN : 62380107 Người hướng dẫn khoa học: Phó giáo sư – Tiến sỹ Bùi Xuân Hải TP.HỒ CHÍ MINH, NĂM 2014 Footer Page of 161 Header Page of 161 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan công trình nghiên cứu sở ý tưởng tổng hợp Những luận điểm tác giả khác trích dẫn đầy đủ Đà Lạt, ngày tháng năm 2014 Footer Page of 161 Header Page of 161 MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU: CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ BAN KIỂM SOÁT CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1- Khái quát cấu tổ chức công ty cổ phần: 1.2- Vị trí, vai trò Ban kiểm soát: 13 1.3- Chức năng, nhiệm vụ Ban kiểm soát: 20 Kết luận chương 1: 22 CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ BAN KIỂM SOÁT CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN 2.1- Về thành lập Ban kiểm soát: 24 2.2- Về cấu tổ chức Ban kiểm soát: 26 2.3- Về hoạt động Ban kiểm soát 27 2.4- Về nhiệm vụ, quyền hạn Ban kiểm soát 29 2.5- Về thành viên Ban kiểm soát: 39 Kết luận chương 2: 52 CHƯƠNG 3: ĐỊNH HƯỚNG HOÀN THIỆN CHẾ ĐỊNH VỀ BAN KIỂM SOÁT CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN 3.1- Định hướng chung cho việc hoàn thiện chế định Ban kiểm soát: 53 3.2- Một số kiến nghị hoàn thiện quy định Ban kiểm soát công ty cổ phần pháp luật doanh nghiệp 57 3.2.1- Về cấu tổ chức, hoạt động Ban kiểm soát: 57 3.2.2- Về nhiệm vụ, quyền hạn Ban kiểm soát: 58 3.2.3- Về tiêu chuẩn bầu thành viên Ban kiểm soát: 59 3.2.4- Về nghĩa vụ, trách nhiệm, chế độ thù lao lợi ích khác thành viên Ban kiểm soát: 60 3.2.5- Về miễn nhiệm, bãi nhiệm chế pháp lý bảo vệ thành viên Ban kiểm soát: 61 Kết luận chương 3: 61 KẾT LUẬN 63 Footer Page of 161 Header Page of 161 PHẦN MỞ ĐẦU 1- Lý chọn đề tài Công đổi đất nước ta đạt thành tựu to lớn kể từ sau Đại hội Đảng lần thứ VI năm 1986, nhiều năm, kinh tế Việt Nam trì tốc độ tăng trưởng vậy, khai thông tiềm lực tài tất thành phần kinh tế xã hội thu hút lượng lớn nhà đầu tư tiến hành hoạt động kinh doanh Việt Nam Bên cạnh đó, xu toàn cầu hóa kinh tế giới, việc trở thành thành viên Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) khẳng định đắn công đổi nước ta qua ghi nhận thành tựu to lớn đường phát triển kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa Một thành tựu đáng ghi nhận việc tạo hành lang pháp lý an toàn hoạt động kinh doanh chủ thể Tạo thông thoáng môi trường đầu tư đáp ứng kịp thời thay đổi xã hội vậy, hệ thống pháp luật nước ta không ngừng cố ngày hoàn thiện Với việc ban hành Bộ luật Dân sự; Luật Doanh nghiệp; Luật Đầu tư; Luật chứng khoán; Luật Thương mại; Luật kinh doanh bất động sản; Luật Phá sản nhiều văn quy phạm pháp luật khác có liên quan đến hoạt động doanh nghiệp nhà đầu tư nhằm thực thành công mục đích sách kinh tế Nhà nước “ làm cho dân giàu nước mạnh, đáp ứng ngày tốt nhu cầu vật chất tinh thần nhân dân sở phát huy lực sản xuất, tiềm thành phần kinh tế”.1 Cùng với việc xây dựng luật, chủ trương sách việc thực thi đường lối cải cách kinh tế có thay đổi đáng kể chủ trương xóa bỏ chế tập trung, bao cấp, biện pháp hành áp dụng điều hành kinh tế thời bao cấp thay đổi theo hướng tuân thủ quy luật khách quan kinh tế thị trường Việc hình thành thị trường Điều 16 Hiến pháp 1992, sửa đổi, bổ sung Nghị số 51/2001/QH 10 Quốc Hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam kỳ họp thứ 10, khóa X từ ngày 20/11 đến ngày 25/12/2001 việc sửa đổi bổ sung số điều Hiến pháp nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam năm 1992 Footer Page of 161 Header Page of 161 thị trường tiền tệ, thị trường lao động, thị trường hàng hóa, thị trường đất đai… nâng cao tính cạnh tranh kinh tế, tạo môi trường thuận lợi đầy đủ cho hoạt động kinh doanh, phát huy nguồn lực cho tăng trưởng kinh tế Với sách phương châm thế, Luật Doanh nghiệp ban hành tạo điều kiện cho phát triển loại hình doanh nghiệp tạo môi trường thuận lợi nhằm thu hút nhà đầu tư, tạo sân chơi bình đẳng cho thành phần kinh tế “ bước tiến lớn, tạo thay đổi hoàn thiện khung khổ pháp luật môi trường kinh doanh nước ta, góp phần thiết lập môi trường kinh doanh bình đẳng, công không phân biệt đối xử.” qua góp phần làm cho quyền nghĩa vụ nhà đầu tư hình thức sở hữu bình đẳng Tuy nhiên, có thực tế mà phải thừa nhận là: Mặc dù đánh giá đạo luật tiến việc tạo điều kiện cho việc hình thành loại hình doanh nghiệp, nhiên, thiết chế để tạo hành lang pháp lý cho chủ thể tự bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp thách thức lớn nhà lập pháp xu với phát triển cấu trúc công ty “các tập đoàn toàn cầu linh hoạt động thay cho tập đoàn tầm khu vực; mạng lưới công ty liên minh chiến lược rộng lớn phức tạp với việc hữu sở cổ phiếu quản trị chéo lẫn nhau; nguồn vốn đầu tư mang tính đại chúng” Vì thế, mô hình tổ chức quản trị doanh nghiệp công ty cổ phần luôn đề tài nghiên cứu hoàn thiện không nước phát triển mà kinh tế phát triển Về chất việc phân định chức năng, nhiệm vụ quyền hạn quan công ty cổ phần có Ban kiểm soát phân chia chế ước quyền lực lẫn cổ đông người quản lý/điều hành công ty Vì vậy, quản Bộ Kế hoạch đầu tư Ban soạn thảo dự án Luật Doanh nghiệp (sửa đổi), Báo cáo Tổng kết thi hành Luật Doanh nghiệp 2005 Bob Tricker (2012), Kiểm soát quản trị, NXB Thời Đại, trang 39 Footer Page of 161 Header Page of 161 trị công ty dù tổ chức theo mô hình hướng đến hai mục tiêu quan trọng đảm bảo cho công ty có hệ thống kiểm soát chặt chẽ hoạt động nhằm đem lại lợi ích cho chủ thể khác Vì vậy, giám sát hoạt động quản lý, điều hành, phòng ngừa phát nhằm hạn chế rủi ro, tiêu cực vấn đề quan tâm hàng đầu giữ vai trò đặc biệt quan trọng doanh nghiệp nói chung công ty cổ phần nói riêng Để công ty cổ phần hoạt động có hiệu quả, phát triển bền vững theo định hướng, chiến lược kinh doanh công ty theo quy định pháp luật Điều lệ công ty, đảm bảo lợi ích tối đa công ty, cổ đông, đăc biệt cổ đông nhỏ đối tượng có liên quan, thúc đẩy phát triển kinh tế – xã hội việc nghiên cứu hoàn thiện chế định Ban kiểm soát công ty cổ phần đóng vai trò quan trọng hoàn thiện chế định bảo vệ nhà đầu tư từ làm cho môi trường kinh doanh Việt Nam ngày minh bạch Trên sở đó, học viên lựa chọn “Chế định Ban kiểm soát công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2005” làm đề tài nghiên cứu luận văn cao học luật 2- Tình hình nghiên cứu đề tài Tổ chức quản trị doanh nghiệp công ty cổ phần chế định bảo vệ cổ đông, đặc biệt cổ đông thiểu số nhiều tác giả nghiên cứu, nhiên luận văn mình, học viên tiếp cận nghiên cứu vấn đề thông qua chế định Ban kiểm soát Bởi lẽ, vai trò Ban kiểm soát ví “cơ quan tư pháp” “nhà nước thu nhỏ”, thực tế Ban kiểm soát lại chưa hoàn thành chức mà vốn có Sở dĩ có tượng chế pháp lý có việc thực thi chưa nghiêm; quan trọng quy định pháp luật vấn đề bất cập từ dẫn đến hoạt động Ban kiểm soát giống “con rối”, thực tế diễn thời gian gần lĩnh vực ngân hàng, chứng khoán chứng minh Ban kiểm soát vai trò hoạt động doanh nghiệp, làm chức Footer Page of 161 Header Page of 161 nhà đầu tư phải biết sai phạm doanh nghiệp trước bị quan có chức điều tra làm rõ sai phạm Vì vậy, sở tiếp thu kết khoa học đề tài nghiên cứu trước đó, đồng thời đặt vấn đề nghiên cứu mối liên hệ chặt chẽ với yêu cầu thực tiễn để kiến nghị sửa đổi chế định Ban kiểm soát từ góp phần bảo vệ tốt quyền lợi ích cho nhà đầu tư Những nội dung liên quan có nhiều tác giả nghiên cứu góc độ khác Luận văn Thạc sỹ Luật học tác giả Châu Quốc An (2006) “Chế độ pháp lý quản trị công ty theo Luật Doanh nghiệp”; Nguyễn Hoàng Thuỳ Trang (2008) “Bảo vệ cổ đông thiểu số công ty cổ phần – So sánh pháp luật Anh pháp luật Việt Nam”; Đoàn Mạnh Quỳnh (2010) “Pháp luật Ban kiểm soát công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005” Các sách chuyên khảo tác giả như: Mai Hồng Quỳ (2012) “Tự kinh doanh vấn đề bảo đảm quyền người Việt Nam”; Phạm Trí Hùng – Nguyễn Trung Thẳng (2012) “CEO Hội đồng quản trị”; Bob Triker (2012) “Kiểm soát quản trị – nguyên tắc, sách thực hành quản trị công ty chế kiểm soát quản trị”; Bùi Xuân Hải (2011) “Luật Doanh nghiệp bảo vệ cổ đông – pháp luật thực tiễn”; Nguyễn Ngọc Bích – Nguyễn Đình Cung (2009) “Công ty vốn, quản lý tranh chấp theo Luật Doanh nghiệp 2005”; Ngô Văn Quế (2001) “Công ty cổ phần thị trường tài chính”; Đoàn Văn Trường (1996) “Thành lập, tổ chức điều hành hoạt động công ty cổ phần” Tập giảng chủ thể kinh doanh – Trường Đại học Luật Tp.Hồ Chí Minh Cùng viết tạp chí Khoa học pháp lý Phó giáo sư – Tiến sỹ Bùi Xuân Hải vào năm 2006, 2007, 2009 như: So sánh cấu trúc quản trị nội công ty cổ phần Việt Nam với mô hình điển hình giới; Học thuyết đại diện vấn đề pháp luật công ty Việt Nam; Bảo vệ cổ đông: Mấy vấn đề lý luận thực tiễn Luật Doanh nghiệp 2005 viết tác giả khác Footer Page of 161 Header Page of 161 Những công trình nghiên cứu tiếp cận vấn đề góc độ pháp lý khác đối tượng nghiên cứu tác giả có khác biệt; tài liệu nguồn tham khảo quan trọng để học viên hoàn thành luận văn 3- Mục đích nghiên cứu đề tài Thông qua việc nghiên cứu, học viên nêu lên bất cập chế định Ban kiểm soát Công ty cổ phần; từ đề xuất số kiến nghị hoàn thiện chế định nhằm mục đích bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cổ đông ngày hiệu thực chất hoạt động kinh doanh 4- Giới hạn phạm vi nghiên cứu đề tài phương pháp nghiên cứu Đề tài tập trung nghiên cứu chủ yếu chế định Ban kiểm soát quy định Luật Doanh nghiệp 2005 thông qua việc so sánh Luật Doanh nghiệp 1999 Dự thảo lần Luật Doanh nghiệp 2014 từ phân tích để bất cập, hạn chế thiếu sót chế định với vai trò công cụ quan trọng nhằm bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư, đặc biệt nhà đầu tư nhỏ Một số bất cập chế định tác giả khác nghiên cứu luận văn này, bất cập nhìn nhận phân tích góc độ khác Để tiến hành nghiên cứu, học viên sử dụng phương pháp biện chứng vật chủ nghĩa Mác-LêNin kết hợp với phương pháp khác phương pháp phân tích; phương pháp so sánh; phương pháp tổng hợp… để đánh giá nghiêu cứu nội dung luận văn 5- Ý nghĩa lý luận thực tiễn đề tài Đề tài nghiên cứu quy định Luật Doanh nghiệp 2005 chế định Ban kiểm soát từ rút hạn chế bất cập Luật thực định, sở thiếu sót đề xuất hướng hoàn thiện chế định Kết nghiên cứu luận văn sử dụng làm tài liệu tham khảo cho công ty cổ phần tình hình nay, đối tượng có liên quan sinh viên trường luật 6- Bố cục luận văn Footer Page of 161 Header Page 10 of 161 Ngoài lời nói đầu, phần kết luận danh mục tài liệu tham khảo, luận văn kết cấu làm ba chương: Chương 1: Những vấn đề lý luận Ban kiểm soát công ty cổ phần Chương 2: Thực trạng pháp luật Ban kiểm soát công ty cổ phần Chương 3: Định hướng hoàn thiện chế định Ban kiểm soát công ty cổ phần Footer Page 10 of 161 53 Header Page 57 of 161 CHƯƠNG 3: ĐỊNH HƯỚNG HOÀN THIỆN CHẾ ĐỊNH VỀ BAN KIỂM SOÁT CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN 3.1- Định hướng chung cho việc hoàn thiện chế định Ban kiểm soát Với chức quy định Luật Doanh nghiệp Điều lệ công ty, Ban kiểm soát thực việc giám sát Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc việc quản lý điều hành công ty, kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực mức độ cẩn trọng quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, tổ chức công tác kế toán, thống kê lập báo cáo tài thẩm định báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo tài năm sáu tháng công ty, báo cáo đánh giá công tác quản lý Hội đồng quản trị Nhưng thực tế, Ban kiểm soát đầy đủ chức năng, nhiệm vụ hoạt động giám sát, thẩm định quyền khác quy định Luật Doanh nghiệp 2005 quy định nội công ty Có nhiều nguyên nhân lý giải cho thực trạng nguyên nhân là: “ khoảng 72% thành viên Ban kiểm soát người làm việc trực tiếp công ty, số lại cổ đông người đại diện cổ đông, người lao động công ty, thường họ có trình độ thấp Hội đồng quản trị Cụ thể khoảng 35% số thành viên có trình độ đại học tương đương kế toán, tài chính, kinh tế pháp lý; khoảng 32% kỹ sư chuyên ngàn; khoảng 33% có trình độ trung cấp, cao đẳng tương đương” 36 Về mặt pháp lý “thành viên Ban kiểm soát Đại hội đồng cổ đông bầu miễn nhiệm thực tế thường thành viên Hội đồng quản trị định” 37 thành viên Hội đồng quản trị thường 36 Nguyễn Ngọc Bích Nguyễn Đình Cung (2009), Công ty, vốn, quản lý &tranh chấp theo Luật Doanh nghiệp 2005, NXB Tri Thức, Hà Nội, trang 323 37 Nguyễn Ngọc Bích Nguyễn Đình Cung (2009), Công ty, vốn, quản lý &tranh chấp theo Luật Doanh nghiệp 2005, NXB Tri Thức, Hà Nội, trang 323 Footer Page 57 of 161 Header Page 58 of 161 54 cổ đông lớn có ảnh hưởng định đến việc lựa chọn bầu thành viên Ban kiểm soát Chính từ lép vế, có “quyền” không “hành”, Ban kiểm soát dẫn đến rủi ro cho cổ đông hệ tất yếu Các báo cáo Ban kiểm soát kỳ Đại hội cổ đông thường niên thường làm người ta liên tưởng “sản phẩm nhân bản” báo cáo Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc Nội dung chủ yếu “tán thành” “thống nhất” với hoạt động Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc thông tin có ích cho cổ đông Sở dĩ có tình trạng Ban kiểm soát không dám “phản biện” hay “tranh luận” với Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc công ty dám đối đầu hay làm ngược ý kiến Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc định theo kiểu “ta một, riêng, thứ nhất” mà phải dè chừng Ban kiểm soát “bắt việt vị” đó, Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc tìm cách để gây khó dễ hoạt động Ban kiểm soát nhiều phương thức thủ đoạn khác nhau, làm cho họ “từ từ nản” để thành viên “thôi không máu lửa” hoạt động nửa, nguyên nhân khiến hoạt động Ban kiểm soát không hiệu Mặc khác số liệu mà phòng ban công ty cung cấp cho Ban kiểm soát thường phải thông qua ý kiến Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc hay vấn đề có khác biệt thẩm định báo cáo Ban kiểm soát trao đổi lại với Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc trước trình Đại hội đồng cổ đông vậy, đại hội, vai trò Ban kiểm soát đọc báo cáo dự đại hội cho “xôm tụ”, cho đủ thành phần mà Ngoài ra, Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc nhiều không phân định rõ vai trò Ban kiểm soát, họ “không nhớ” hay “vờ không biết” chức Ban kiểm soát để từ có cách hành xử với Ban kiểm soát phòng, ban chuyên môn công ty Cách suy nghĩ Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc lại “hưởng ứng Footer Page 58 of 161 Header Page 59 of 161 55 nhiệt liệt” Ban kiểm soát xem “cánh tay nối dài” Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc từ họ thực chức giám sát kiểm tra phòng ban chuyên môn công ty nhiều thực giám sát Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc Vì tồn Ban kiểm soát mang nặng tính hình thức Một thực trạng góp phần không nhỏ đến hoạt động yếu ớt Ban kiểm soát theo luật định, thành viên Ban kiểm soát không giữ chức vụ quản lý công ty Điều có nghĩa thành viên Ban kiểm soát người lao động công ty Như vậy, Đại hội đồng cổ đông bầu làm thành viên Ban kiểm soát, họ lúc đảm nhiệm hai vai trò: Một vai trò người lao động làm công ăn lương, họ chịu điều hành quản lý người sử dụng lao động Hai vai trò cổ đông ủy quyền họ người thực chức giám sát việc sử dụng đồng vốn cổ đông, với vai trò Ban kiểm soát hoàn toàn độc lập với Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc công ty Như vậy, người đóng hai vai liệu họ có làm tròn trách nhiệm giao hay không? Trong tình cảnh này, Ban kiểm soát độc lập kiểm soát hoạt động công ty không? Nhìn nhận thực tế để có nhìn cảm thông thành viên Ban kiểm soát họ chịu nhiều áp lực công việc ngày, làm tròn vai trò đây? vai trò ảnh hưởng đến “chất lượng, bền vững” cho “nồi cơm” họ? Vì vậy, không cần “quá đổi ngạc nhiên” nhận thấy tâm lý “dĩ hòa vi quý” hoạt động thành viên Ban kiểm soát Bên cạnh đó, cần phải thẳng thắn nhìn nhận Luật Doanh nghiệp 2005 chưa khẳng định đề cao vai trò quan trọng Ban kiểm soát công ty cổ phần, cụ thể văn Ban kiểm soát ban hành việc kiểm tra, giám sát có ý nghĩa cảnh báo Ngay phát hành vi vi phạm nghĩa vụ quản lý công ty Hội đồng quản trị; Giám đốc Tổng giám đốc, Ban kiểm soát có quyền yêu cầu cá nhân liên quan chấm Footer Page 59 of 161 Header Page 60 of 161 56 dứt hành vi vi phạm có giải pháp khắc phục hậu Ban kiểm soát quyền kiến nghị đưa hình thức xử lý để yêu cầu người có thẩm quyền áp dụng người có hành vi sai phạm Mặt khác, báo cáo Ban kiểm soát tài liệu bắt buộc phải nộp cho quan quản lý công bố thông tin theo quy định dù tài liệu quan trọng, giúp nhà đầu tư quan quản lý nhà nước có nhìn toàn diện doanh nghiệp từ góc độ mà báo cáo tài không đề cập đến vấn đề thực trạng hoạt động quản lý công ty Do đó, đến lúc nhà lập pháp cần phải xem xét quy định bắt buộc phải công bố báo cáo Ban kiểm soát với báo cáo tài văn thiếu nộp cho quan chức cổ đông công ty Nghiên cứu Luật Doanh nghiệp 2005 chế định Ban kiểm soát dễ dàng nhận thấy quy định tổ chức, hoạt động Ban kiểm soát chung chung, chưa cụ thể mâu thuẩn nguyên nhân góp phần làm cho hoạt động Ban kiểm soát chưa đạt hiệu mong muốn Nhiều quy định liên quan đến Ban kiểm soát Luật Doanh nghiệp 2005 bị Điều lệ công ty “vô hiệu hóa” Luật Doanh nghiệp 2005 cho phép Điều lệ công ty quy định khác với Luật giao quyền cho Đại hội đồng cổ đông công ty định Nhìn nhận góc độ quyền tự kinh doanh nhận thấy Luật Doanh nghiệp 2005 trao quyền tổ chức hoạt động Ban kiểm soát cho cổ đông công ty quy định để phù hợp với cấu tổ chức quy mô hoạt động công ty cổ phần hoàn toàn hợp lý Tuy nhiên, giám sát cổ đông nhóm cổ đông nắm quyền chi phối công ty thủ thuật khác đưa quy định để hạn chế hoạt động cản trở công việc Ban kiểm soát nhằm phục vụ cho lợi ích họ Bên cạnh đó, số quy định Luật Doanh nghiệp 2005 so với quy định Luật Doanh nghiệp 1999 có nhiều điểm song có hạn chế định dẫn đến hoạt động Ban kiểm soát công ty cổ phần chưa đáp ứng kỳ vọng, cần phải có thay đổi cho phù hợp Footer Page 60 of 161 Header Page 61 of 161 57 Tóm lại, với tình hình hoạt động Ban kiểm soát nay, rõ ràng thực tế, Ban kiểm soát khó hoàn thành chức năng, nhiệm vụ chưa tương xứng với sứ mệnh pháp lý Chưa thể thể chế giám sát nội độc lập, chuyên nghiệp để cân với quyền lực Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc, vậy, kỳ vọng cổ đông vào hoạt động Ban kiểm soát việc thay thực quyền giám sát, thẩm định, kiểm tra hoạt động quản lý, điều hành cấp quản trị công ty để phục vụ cho lợi ích tối đa công ty cổ đông dấu hỏi lớn mà nguyên nhân sâu xa bất cập hạn chế số quy định pháp luật Ban kiểm soát Do vấn đề phân tích thực trạng đưa phương hướng hoàn thiện pháp luật, chế để Ban kiểm soát công ty cổ phần thể vai trò pháp lý yêu cầu cấp thiết công ty cho phát triển bền vững kinh tế - xã hội giai đoạn 3.2- Một số kiến nghị hoàn thiện chế định Ban kiểm soát công ty cổ phần pháp luật doanh nghiệp 3.2.1- Về cấu tổ chức, hoạt động Ban kiểm soát Theo Điều 95 Luật Doanh nghiệp 2005, cấu tổ chức công ty phải có Ban kiểm soát có mười cổ đông cá nhân cổ đông tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần công ty Thứ nhất: Quy định bỏ sót số trường hợp số lượng cổ đông tổ chức số lượng cổ đông cá nhân mười người tổ chức nắm giữ 50% cổ phần công ty trường hợp số lượng cổ đông cá nhân mười người có cổ đông chiếm tỷ lệ cổ phần 50% trường hợp công ty thành lập chưa đủ điều kiện bầu Ban kiểm soát trình hoạt động có thay đổi dẫn đến cấu tổ chức công ty phải bầu Ban kiểm soát Trong trường hợp này, Luật Doanh nghiệp 2005 cần phải sửa đổi theo hướng quy định công ty cổ phần rơi vào trường hợp phải bắt buộc thành lập Ban kiểm soát Footer Page 61 of 161 Header Page 62 of 161 58 Thứ hai: Để đảm bảo quyền cổ đông việc giám sát hoạt động quản lý điều hành Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc công ty cổ phần thông qua chế định Ban kiểm soát phải quy định cụ thể thời gian bắt buộc phải thành lập Ban kiểm soát công ty cổ phần có thay đổi điều kiện phải thành lập Ban kiểm soát công ty đủ số lượng thành viên Ban kiểm soát hoạt động theo quy định pháp luật, tránh trường hợp giây dưa kéo dài, làm ảnh hưởng đến quyền lợi cổ đông Thứ ba: Luật Doanh nghiệp 2005 nên bổ sung điều luật quy định nguyên tắc tổ chức hoạt động Ban kiểm soát cách thức thông qua định Ban kiểm soát; quyền hạn trách nhiệm Trưởng ban kiểm soát điều hành hoạt động Ban kiểm soát; trách nhiệm thành viên Ban kiểm soát định thông qua họp…có làm cho hoạt động Ban kiểm soát phát huy hiệu công tác đảm bảo tính độc lập thành viên Ban kiểm soát định mình, từ hạn chế can thiệp tác động vào hoạt động Ban kiểm soát Tất nhiên, quy định nguyên tắc hoạt động Ban kiểm soát định hướng để công ty cổ phần tùy thuộc vào quy mô tính chất hoạt động mà cụ thể hóa quy định nội công ty nhằm phát huy vai trò Ban kiểm soát, giúp hoạt động Ban kiểm soát ngày hiệu hơn, sở để quy trách nhiệm pháp lý định thành viên Ban kiểm soát, đồng thời giúp cổ đông đánh giá lực thành viên Ban kiểm soát có nhìn xác định Ban kiểm soát, tạo điều kiện sở để giám sát lẫn thành viên Ban kiểm soát từ phát ngăn chặn kịp thời hành vi sai trái hoạt động thành viên Ban kiểm soát, qua làm cho hoạt động Ban kiểm soát ngày đáp ứng kỳ vọng cổ đông 3.2.2- Về nhiệm vụ, quyền hạn Ban kiểm soát Footer Page 62 of 161 Header Page 63 of 161 59 Thứ nhất: Để kết hoạt động kiểm tra, giám sát Ban kiểm soát tôn trọng có ý nghĩa cảnh báo Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc thiết nghĩ nên bắt buộc báo cáo Ban kiểm soát phải cung cấp cho quan nhà nước phải công khai công ty cổ phần có thành lập Ban kiểm soát, điều góp phần làm cho công ty cổ phần phải nhanh chóng thành lập Ban kiểm soát hội đủ điều kiện theo quy định pháp luật doanh nghiệp Thứ hai: Cần có chế tài cụ thể biện pháp hữu hiệu để thực thi cảnh báo Ban kiểm soát phát hành vi vi phạm thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc mà Ban kiểm soát có văn thông báo cho Hội đồng quản trị yêu cầu người có hành vi vi phạm chấm dứt hành vi vi phạm mà họ không thực Hội đồng quản trị giải pháp để xử lý Ban kiểm soát quyền triệu tập Đại hội đồng cổ đông để xem xét miễn nhiệm trường hợp Luật Doanh nghiệp 2005 cần sửa đổi theo hướng trình tự thủ tục triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông Ban kiểm soát phải đơn giản gọn nhẹ so với thủ tục thông thường Ban kiểm soát phải chịu trách nhiệm việc triệu tập họp Thứ ba: Cần mở rộng quyền cảnh báo Ban kiểm soát đến toàn phòng ban người quản lý khác công ty Để giám sát việc tuân thủ pháp luật họp Đại hội đồng cổ đông, Luật nên quy định cho phép thành viên Ban kiểm soát đương nhiên có mặt họp, Ban kiểm soát có quyền yêu cầu quan tài phán xem xét tính hợp pháp định Đại hội đồng cổ đông 3.2.3- Về tiêu chuẩn bầu thành viên Ban kiểm soát Thứ nhất: Luật Doanh nghiệp 1999 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định việc bầu thành viên Ban kiểm soát sở đề cử hai văn không quy định việc tự ứng cử làm thành viên Ban kiểm soát, hạn chế cần khắc phục việc tự ứng cử tạo điều kiện cho nguồn ứng cử viên phong phú khắc phục tình trạng đề cử không đủ số lượng Footer Page 63 of 161 Header Page 64 of 161 60 thành viên Ban kiểm soát, quy định quyền tự ứng cử vào Ban kiểm soát tăng cường quyền giám sát quyền lợi cổ đông đảm bảo Thứ hai: Để hoạt động Ban kiểm soát dần trở nên chuyên nghiệp cần quy định 2/3 thành viên Ban kiểm soát có Trưởng ban kiểm soát phải hoạt động chuyên trách, có hoạt động Ban kiểm soát đáp ứng chức nhiệm vụ giao kịp thời chấn chỉnh vi phạm hoạt động quản lý điều hành công ty Dự thảo lần Luật Doanh nghiệp 2014 tiệm cận theo đề xuất quy định Trưởng ban kiểm soát hoạt động chuyên trách chưa đầy đủ Thứ ba: Luật Doanh nghiệp cần bỏ giới hạn độ tuổi để bầu thành viên Ban kiểm soát mà nên quy định cá nhân đáp ứng đầy đủ quy định lực pháp luật lực hành vi có khả ứng cử đề cử làm thành viên Ban kiểm soát Thứ tư: Tiêu chuẩn đạo đức thực nhiệm vụ thành viên Ban kiểm soát cần quy định cụ thể, có có sở để cổ đông giám sát đánh giá hiệu hoạt động thành viên Ban kiểm soát 3.2.4- Về nhiệm vụ, trách nhiệm, chế độ thù lao lợi ích khác thành viên Ban kiểm soát Thứ nhất: Việc quy định trách nhiệm hoạt động thành viên Ban kiểm soát quy định Điều 126 Luật Doanh nghiệp 2005, nhiên theo phân tích phần thực trạng việc quy định lại mang tính chung chung, cảm tính từ làm cho việc xác định vi phạm nghĩa vụ thành viên Ban kiểm soát có khó khăn định, cần phải có định nghĩa chung, rõ ràng văn pháp luật để có cách hiểu thống nhất, có vậy, việc quy trách nhiệm thành viên Ban kiểm soát dễ dàng Thứ hai: Chế tài việc xác định thiệt hại chế yêu cầu thành viên Ban kiểm soát/Ban kiểm soát thực việc bồi thường chưa quy định cụ thể, nhận thấy quy định tồn mặt lý thuyết, vậy, cần có quy định cụ thể việc thực Footer Page 64 of 161 Header Page 65 of 161 61 quyền yêu cầu bồi thường sai phạm thành viên Ban kiểm soát công ty Thứ ba: Với xu hướng chuyên nghiệp hóa hoạt động Ban kiểm soát luật cần quy định chế độ tiền lương Ban kiểm soát việc định tổng chi phí hoạt động Ban kiểm soát Đại hội đồng cổ đông định mà không ủy quyền cho Hội đồng quản trị định Vì vậy, quy định Dự thảo lần Luật Doanh nghiệp 2014 phù hợp 3.2.5- Về miễn nhiệm, bãi nhiệm chế pháp lý bảo vệ thành viên Ban kiểm soát Thứ nhất: Mặc dù Luật Doanh nghiệp 2005 quy định trường hợp miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên Ban kiểm soát, nhiên Điều 122 Luật Doanh nghiệp 2005 số thiếu sót, cần phải quy định Đại hội đồng cổ đông có quyền bãi nhiệm thành viên Ban kiểm soát vi phạm nghiêm trọng nghĩa vụ theo đề nghị Hội đồng quản trị, đồng thời luật quy định người bị bãi nhiệm thành viên Ban kiểm soát công ty không làm thành viên Ban kiểm soát công ty khác công ty đó, có nâng cao trách nhiệm thành viên Ban kiểm soát Thứ hai: Để phù hợp với quy định thành viên Ban kiểm soát hoạt động chuyên trách, cần có sửa đổi việc thành viên Ban kiểm soát không hoạt động liên tục thời hạn sáu tháng cộng dồn/năm bị bãi nhiệm không cần phải sáu tháng liên tục Thứ ba: Để đảm bảo an toàn tính mạng sức khỏe cho thành viên Ban kiểm soát thực thi nhiệm vụ cần có quy định xử lý hành vi cản trở hoạt động Ban kiểm soát thực nhiệm vụ KẾT LUẬN CHƯƠNG Xuất phát từ bất cập thiếu sót Luật Doanh nghiệp 2005 chế định Ban kiểm soát công ty cổ phần, chương 3, tác giả đề xuất số giải pháp nhằm hoàn thiện tổ chức thành lập, hoạt động Ban kiểm soát; Cơ cấu tổ chức nguyên tắc hoạt động Ban kiểm Footer Page 65 of 161 Header Page 66 of 161 62 soát; Kiến nghị quyền; tiêu chuẩn bầu thành viên Ban kiểm soát; Nghĩa vụ, trách nhiệm, chế độ thù lao lợi ích khác quy định miễn nhiệm, bãi nhiệm chế pháp lý bảo vệ thành viên Ban kiểm soát Thông qua kiến nghị góp phần làm cho vị trí vai trò, chức Ban kiểm soát quyền trách nhiệm thành viên Ban kiểm soát công ty cổ phần ngày khẳng định vị trí mình, tạo an tâm nhà đầu tư Footer Page 66 of 161 Header Page 67 of 161 63 KẾT LUẬN Để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cổ đông; người có liên quan lợi ích Nhà nước đòi hỏi hoạt động công ty cổ phần phải đảm bảo tính minh bạch có bảo tồn phòng ngừa rủi ro nguồn vốn đầu tư vào công ty Đồng thời, để kỳ vọng cổ đông vào hoạt động Ban kiểm soát chế phù hợp để họ tự bảo vệ hoạt động Ban kiểm soát phải điều chỉnh quy định khung pháp lý rõ ràng cụ thể Bên cạnh cổ đông phải biết, hiểu vận dụng quyền thông qua vai trò Ban kiểm soát Mặc khác, tín nhiệm bầu thành viên Ban kiểm soát phải thể cá tính độc lập dám đấu tranh với biểu hành vi xâm phạm có nguy ảnh hưởng đến quyền lợi ích hợp pháp cổ đông Để đạt yêu cầu đó, Luật Doanh nghiệp 2005 có quy định tiến cấu tổ chức hoạt động giám sát công ty cổ phần thông qua chế định Ban kiểm soát, với chế định này, cổ đông ủy quyền cho thành viên Ban kiểm soát thay giám sát hoạt động điều hành quản lý công ty Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc, nhiên để chế pháp lý ngày phát huy vai trò đòi hỏi phải có sửa đổi thời gian tới, có vậy, tạo an tâm thu hút nhiều nguồn vốn đầu tư vào công ty cổ phần Thiết nghĩ dự thảo lần Luật Doanh nghiệp 2014 có số sửa đổi chế định Ban kiểm soát, nhiên, để chế định hoàn thiện cần phải có sửa đổi toàn diện triệt để phải làm sáng tỏ nguyên tắc tổ chức hoạt động Ban kiểm soát, quyền Trưởng ban kiểm soát chế pháp lý đảm bảo cho việc thực thi kiến nghị Ban kiểm soát hoạt động thực tiễn Có vậy, chế định Ban kiểm soát thật tạo tin tưởng cổ đông Tuy nhiên, việc sửa đổi, bổ sung chế định Ban kiểm soát công ty cổ phần phải đảm bảo hài hòa lợi ích doanh nghiệp, cổ Footer Page 67 of 161 Header Page 68 of 161 64 đông bên liên quan phải phù hợp với định hướng chung phát triển thành kinh tế xã hội, từ tạo an tâm thu hút nguồn vốn đầu tư Phải có chọn lọc “tinh hoa pháp lý” trường phái pháp luật khác kết hợp với định hướng phát triển đất nước xu hòa nhập kinh tế quốc tế Việc sửa đổi chế định Ban kiểm soát công ty cổ phần phải xuất phát từ nhu cầu thực tiễn, nhằm khắc phục tháo gỡ hạn chế, bất cập hoạt động thực tiễn, đảm bảo tính đồng thống nội quy định tổng thể hệ thống pháp luật có liên quan, tránh trường hợp mâu thuẩn chồng chéo đa nghĩa quy định luật để hướng đến mục đích cuối làm cho hoạt động Ban kiểm soát thật tạo an tâm cổ đông đầu tư vào công ty cổ phần Footer Page 68 of 161 Header Page 69 of 161 TÀI LIỆU THAM KHẢO I- Danh mục văn pháp luật: 1- Hiến pháp 1992, sửa đổi, bổ sung Nghị số 51/2001/QH 10 Quốc Hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam kỳ họp thứ 10, khóa X từ ngày 20/11 đến ngày 25/12/2001 việc sửa đổi bổ sung số điều Hiến pháp nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam năm 1992 2- Bộ luật Dân năm 2005 3- Luật Doanh nghiệp 1999 4- Luật Doanh nghiệp 2005 5- Luật Hình 1999 sửa đổi năm 2009 6- Luật Các tổ chức tín dụng 7- Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 hướng dẫn thi hành số điều Luật Doanh nghiệp 2005 8- Quyết định số 15/2006/QĐ-BTC ngày 20/3/2006 việc Ban hành chế độ kế toán doanh nghiệp 9- Quyết định số 48/2006/QĐ-BTC ngày 14/9/2006 việc ban hành chế độ kế toán doanh nghiệp nhỏ vừa Bộ Tài 10- Dự thảo lần Luật Doanh nghiệp 2014 11- Báo cáo Tổng kết thi hành Luật Doanh nghiệp 2005 Ban soạn thảo dự án Luật Doanh nghiệp (sửa đổi) – Bộ Kế hoạch đầu tư 12- Tờ trình số 166/TTr-CP ngày 22/5/2014 Chính phủ Dự án Luật Doanh nghiệp (sửa đổi) II- Danh mục tài liệu tham khảo: 1- Mai Hồng Quỳ (2012), Tự kinh doanh vấn đề bảo đảm quyền người Việt Nam, NXB Lao động Footer Page 69 of 161 Header Page 70 of 161 2- Phạm Trí Hùng, Nguyễn Trung Thắng (2012), CEO hội đồng quản trị, NXB Lao động – Xã hội 3- Bob Triker (2012), Kiểm soát quản trị – nguyên tắc, sách thực hành quản trị công ty chế kiểm soát quản trị, NXB Thời Đại 4- Bùi Xuân Hải (2011), Luật doanh nghiệp bảo vệ cổ đông pháp luật thực tiễn, NXB Chính trị quốc gia 5- Nguyễn Ngọc Bích Nguyễn Đình Cung (2009), Công ty: vốn, quản lý tranh chấp theo Luật Doanh nghiệp 2005, NXB Tri Thức 6- Ngô Văn Quế (2001), Công ty cổ phần thị trường tài chính, NXB Lao động 7- Đoàn Văn Trường (1996), Thành lập, tổ chức điều hành hoạt động công ty cổ phần, NXB Khoa học kỹ thuật 8- Tập giảng chủ thể kinh doanh – Trường Đại học Luật Tp.Hồ Chí Minh 9- Bùi Xuân Hải (2012), “Lý luận mô hình quản trị Công ty nước vấn đề tiếp nhận vào Việt Nam”, Tạp chí Nhà nước pháp luật, (05) 10- Bùi Xuân Hải (2011), Hội thảo khoa học: “Pháp luật quản trị công ty – vấn đề lý luận thực tiễn” 11- Bùi Xuân Hải (2009), “Bảo vệ cổ đông: Mấy vấn đề lý luận thực tiễn Luật Doanh nghiệp 2005”, Tạp chí khoa học pháp lý, (01) 12- Bùi Xuân Hải (2007), “Học thuyết đại diện vấn đề pháp luật công ty Việt Nam”, Tạp chí Khoa học pháp lý, (04) 13- Bùi Xuân Hải (2006), “So sánh cấu trúc quản trị nội công ty cổ phần Việt Nam với mô hình điển hình giới”, Tạp chí Khoa học pháp lý, (06) 14- Bùi Ngọc Cương (2002), “Vai trò pháp luật kinh tế việc bảo đảm quyền tự kinh doanh”, Tạp chí khoa học pháp lý, (07) Footer Page 70 of 161 Header Page 71 of 161 15- Đặng Cẩm Thuý (1997) , “Bàn đường hình thành công ty cổ phần nước Tư vận dụng vào Việt Nam”, Tạp chí Nghiên cứu kinh tế (225) 16- Đoàn Mạnh Quỳnh (2010), Pháp luật Ban kiểm soát công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005, Luận văn Thạc sỹ Luật học, Đại học Luật Tp.HCM 17- Nguyễn Hoàng Thuỳ Trang (2008), Bảo vệ cổ đông thiểu số công ty cổ phần – So sánh pháp luật Việt Nam pháp luật Vương Quốc Anh, Luận văn Thạc sỹ Luật học, Đại học Luật Tp.HCM 18- Châu Quốc An (2005), Chế độ pháp lý quản trị Công ty theo Luật Doanh nghiệp, Luận văn Thạc sỹ Luật học, Trường Đại học Luật TP.HCM Footer Page 71 of 161 ... PHÁP LUẬT VỀ BAN KIỂM SOÁT CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN 2.1- Về thành lập Ban kiểm soát Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005, cấu tổ chức công ty cổ phần phải có Ban kiểm soát có mười cổ đông cá nhân cổ. .. hình doanh nghiệp có mô hình công ty cổ phần quy định Luật Công ty năm 1990; Luật Doanh nghiệp 1999 Luật Doanh nghiệp 2005 Theo quy định Điều 95 Luật Doanh nghiệp 2005 cấu tổ chức quản lý công ty. .. Những vấn đề lý luận Ban kiểm soát công ty cổ phần Chương 2: Thực trạng pháp luật Ban kiểm soát công ty cổ phần Chương 3: Định hướng hoàn thiện chế định Ban kiểm soát công ty cổ phần Footer Page